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        技術問題

        2017-10-31 09:13:29羅滿
        中國知識產權 2017年10期
        關鍵詞:技術手段代理人技術人員

        羅滿

        以前流傳過一篇文章叫《專利代理人與審查員的愛恨情仇》,具體的愛恨情仇如何形成已不大記得,但是我相信,如果專利代理人在面對“容易想到”、“常規(guī)技術手段”等審查意見時,應該頗有受到“一萬點傷害”的感受。

        審查意見答復是一項很專業(yè)的法律技術工作,因為,基于法律規(guī)定,創(chuàng)造性的評判有其固有的一套評判規(guī)則,對于多數(shù)技術人員出身的申請人或發(fā)明人而言,他們并不善于此,這也是審查員希望由專利代理人作審查意見答復的重要原因。

        目前在我國,創(chuàng)造性的評判標準源自于《專利審查指南》中的“三步法”,雖然各國的評判步驟未必一致,但是總體上的思路相同。《審查指南》的三步法如下:

        (1)確定最接近的現(xiàn)有技術;

        (2)確定發(fā)明的區(qū)別技術特征和發(fā)明實際解決的技術問題;

        (3)判斷要求保護的發(fā)明對本領域技術人員來說是否顯而易見。

        對于第(3)點,審查指南進一步給出示例(i)“所述區(qū)別技術特征為公知常識,例如,本領域中解決該重新確定的技術問題的慣用手段”。

        這一條也是目前審查意見中出現(xiàn)的頻次相對較高的用于否定創(chuàng)造性的依據(jù)。以往也有諸多文章從技術啟示的角度來提供答復思路,例如,雖然手段是常規(guī)手段,但是并不用于解決特定問題。這無疑是一個比較好的答復角度。但對于解決某一技術問題的手段的確是常規(guī)技術手段時,專利代理人又當如何答復呢?

        不到萬不得已決不放棄,顯然是一名具有責任心的專利代理人的重要信條。

        雖然不放棄,但針對審查意見,和審查員進行“是常規(guī)”、“不是常規(guī)”的口水仗顯然毫無意義。本文旨在針對上述情況,也從技術啟示的角度出發(fā),給出另外一種處理思路,即,雖然解決該技術問題的手段是常規(guī)技術手段,但是該技術問題本身卻并不容易發(fā)現(xiàn),也就是說三步法(2)中的技術問題本身在申請日前難以確定,那么即便解決該技術問題的手段是常規(guī)技術手段,本領域技術人員也不存在動機將該常規(guī)的技術手段結合到最接近的現(xiàn)有技術中。

        以筆者親歷的一件無效宣告案件為例。

        某專利權人發(fā)明了一種自激式推挽變換器,為了解決上電時的高頻自激振蕩,在推挽電路中增設了電容。請求人提供了自激式推挽變換器的公知常識證據(jù)作為最接近的現(xiàn)有技術,并且提供了記載電容具有抑制高頻振蕩功能的公知常識性證據(jù)。請求書的三步法邏輯是,與自激式推挽變換器的現(xiàn)有技術方案比較,區(qū)別特征為增設有電容,解決的技術問題是抑制上電時的高頻自激振蕩,而電容抑制高頻振蕩是公知常識,繼而認為專利的技術方案不具備創(chuàng)造性。

        如果從三步法的字面含義來理解,以上邏輯顯然成立,專利的有效性應當被否定。然而,專利權人在答辯時提到,自激式推挽變換器雖然上電時存在高頻自激振蕩,但是該技術問題并不能被本領域技術人員發(fā)現(xiàn)。高頻自激振蕩的現(xiàn)象,是發(fā)明人在針對性地去除自激式推挽變換器的部分外部元件后,通過連線的方式檢測獲得(此處是簡化后的大致內容),普通的性能試驗不會按此步驟進行。也就是說,本領域技術人員正常的試驗、使用是無法發(fā)現(xiàn)在上電時,自激式推挽變換器內部實際上存在高頻自激振蕩的。而且,在對自激式推挽變換器不作任何處理的情況下,試驗結果表明上電時的確檢測不出高頻自激振蕩。在沒有發(fā)現(xiàn)技術問題的情況下,何來動機尋找解決該技術問題的技術手段呢?即便解決該技術問題的手段是如此常規(guī)?

        從這個角度而言,審查意見中基于“三步法”確定的技術問題,專利代理人應當予以思考:該技術問題是不是能夠這樣被確定;當確定的技術問題是諸如降低成本、減小重量、提高速度等本領域技術人員普遍追求的技術問題時,解決該技術問題的技術手段如果是常規(guī)手段,則應當存在結合的技術啟示。只有解決的技術問題并不是通過常規(guī)方式能夠獲取的,或是一直處于忽略狀態(tài)、無法被關注等情形下,技術問題發(fā)現(xiàn)的本身才可能對技術方案帶來創(chuàng)造性的貢獻。

        實際上,的確存在這樣的情況:一旦知曉需要解決的技術問題之后,技術手段相對而言并不困難,但是技術問題作為現(xiàn)有技術和創(chuàng)造性方案之間的這層窗戶紙,卻始終沒有人來捅破。做到這一點的發(fā)明人,其創(chuàng)造性的貢獻也理應被認可。

        專利代理人作為申請人的代言人,充分了解申請方案,掌握創(chuàng)造性貢獻所在,全面維護申請人的利益,是基本的職業(yè)要求。在答復審查意見的過程中,需要秉承這一理念,從多個角度尋找創(chuàng)造性因素,盡最大努力使申請案件能夠被授權,并維持合理的保護范圍。endprint

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