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        淺論股權(quán)轉(zhuǎn)讓之要件

        2017-10-23 07:58:13胡新華
        職工法律天地·上半月 2017年22期
        關(guān)鍵詞:記名股份公司公司法

        胡新華 林 嫻

        (317200 浙江省天臺(tái)縣人民法院 浙江 天臺(tái))

        淺論股權(quán)轉(zhuǎn)讓之要件

        胡新華 林 嫻

        (317200 浙江省天臺(tái)縣人民法院 浙江 天臺(tái))

        股權(quán)的流轉(zhuǎn)問題一直是實(shí)務(wù)處理中的重點(diǎn)難點(diǎn),特別是涉及有限責(zé)任公司與股份責(zé)任公司的不同性質(zhì),股權(quán)變動(dòng)的效力也存在不同。本文分別對有限責(zé)任公司和股份責(zé)任公司的股權(quán)變動(dòng)要件進(jìn)行了分析,以厘清有限責(zé)任公司中內(nèi)外出資轉(zhuǎn)讓的變動(dòng)要件,股份責(zé)任公司中封閉式公司與開放式公司股份轉(zhuǎn)讓的變動(dòng)要件。

        有限責(zé)任公司;股份責(zé)任公司;轉(zhuǎn)讓

        物權(quán)轉(zhuǎn)讓以登記或交付為生效要件,債權(quán)轉(zhuǎn)讓以適格主體有效合意的成立為生效要件,股權(quán)是集合物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)等內(nèi)容的綜合權(quán)利,其轉(zhuǎn)讓的效力要件自然無法單純按照物權(quán)或者債權(quán)轉(zhuǎn)讓要件進(jìn)行確定。筆者認(rèn)為,股權(quán)變動(dòng)的生效首先需要符合民法上關(guān)于法律行為的有效要件,如主體合格、內(nèi)容合法、標(biāo)的適當(dāng)、意思表示真實(shí),其次還應(yīng)當(dāng)符合公司法上的效力要件,效力要件成就后,股權(quán)變動(dòng)即為生效,至于公司法上規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過戶要求,只產(chǎn)生對抗效力,不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身的生效問題。

        一、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力要件

        有限責(zé)任公司人數(shù)較少,人合性較強(qiáng),法律對其出資轉(zhuǎn)讓設(shè)定了相當(dāng)?shù)南拗啤?/p>

        1.內(nèi) 部股東之間的出資轉(zhuǎn)讓

        根據(jù)《公司法》第71條第1款規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。內(nèi)部股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓采取的是自由主義原則。股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)自雙方轉(zhuǎn)讓合意成立時(shí)生效。

        2.內(nèi) 部股東與外部人員之間的出資轉(zhuǎn)讓

        相較于內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓,有限責(zé)任公司股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓受到較大限制。外部轉(zhuǎn)讓除雙方形成有效的轉(zhuǎn)讓合意外,還需符合《公司法》第71條第2、4款的規(guī)定,該條第2款規(guī)定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。第4款規(guī)定公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。上述規(guī)定以“應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”的語言表述,確定了有限責(zé)任公司股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的限制條件。筆者認(rèn)為鑒于有限責(zé)任公司強(qiáng)烈的人合性,除合同雙方主體適格、內(nèi)容合法、意思表示真實(shí)等條件外,第71條第2、4款規(guī)定的限制條件也應(yīng)為股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的生效條件之一。在最高法最新頒布的《關(guān)于適用〈公司法〉若干問題的規(guī)定(四)》第十七條更是補(bǔ)充了股東在對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí),通知半數(shù)以上股東的方式除書面形式外,還可以采取其他能夠確認(rèn)股東收悉通知的合理方式。

        此外,根據(jù)《公司法》的規(guī)定,無論是對內(nèi)還是對外轉(zhuǎn)讓,發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書,向新股東簽發(fā)出資證明書,并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。出資證明書的變更只產(chǎn)生對抗效力,不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身的生效問題。

        二、股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力要件

        股份有限公司按照是否公開對外發(fā)行股票可分為封閉式股份公司和開放式股份公司。封閉式股份公司是指根據(jù)公司章程的規(guī)定,全部股份由設(shè)立公司的股東持有,股份轉(zhuǎn)讓受到限制,不能在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。開放式股份公司是有權(quán)以公開認(rèn)購的方式向市場發(fā)行股票并且依法自由轉(zhuǎn)讓股票的公司。對于這兩類公司股權(quán)變動(dòng)的要件,存在一定區(qū)別,論述如下。

        1.封 閉式股份公司的股份轉(zhuǎn)讓

        對于封閉式股份公司的股權(quán)變動(dòng)要件,我國《公司法》第一百三十八條規(guī)定,股東轉(zhuǎn)讓其股份,應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。而對于封閉式股份公司的股權(quán),其不能在證券交易場所進(jìn)行交易,其可通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議方式進(jìn)行交易。同時(shí)封閉式股份公司只能發(fā)行記名股票,根據(jù)《公司法》第一百三十九條的規(guī)定,記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。因此,封閉式股份公司的股份轉(zhuǎn)讓除轉(zhuǎn)讓合同生效外,必須符合股票背書或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)讓形式,兩個(gè)法律行為均成就后股權(quán)發(fā)生變動(dòng)。

        2.開 放式股份公司的股份轉(zhuǎn)讓

        開放式股份公司的股份部分由發(fā)起人認(rèn)購,其余股份可向社會(huì)公開募集。對于開放式股份公司而言,既存在記名股票也存在不記名股票。對于記名股票的股份變動(dòng)要件,根據(jù)《公司法》第一百三十八條、第一百三十九條之規(guī)定,雙方應(yīng)在依法設(shè)立的證券交易場所或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易,同時(shí)要滿足記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓的要件后,股權(quán)才能發(fā)生有效變動(dòng)。對于不記名股票的股份變動(dòng)要件,根據(jù)《公司法》第一百四十條的規(guī)定,無記名股票的轉(zhuǎn)讓,由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。因此,交易雙方在依法設(shè)立的證券交易場所或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行股票交付后,無記名股票的股權(quán)轉(zhuǎn)讓即發(fā)生變動(dòng)效力。

        此外,對于股份有限公司而言,資本性是其本質(zhì)特征,股東個(gè)人的身份特征與有限責(zé)任公司相比并不重要,股份的自由轉(zhuǎn)讓是股份有限公司的固有特征,因此無論是封閉式股份公司還是開放式股份公司,對內(nèi)及對外的股份轉(zhuǎn)讓法律并無進(jìn)行區(qū)分規(guī)定,只是對發(fā)起人、董事、監(jiān)事和高級管理人員等股份轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了統(tǒng)一限制,故對股份有限公司對內(nèi)及對外的股份轉(zhuǎn)讓筆者并未予以特別說明,只以記名和不記名股票的變動(dòng)要件進(jìn)行了區(qū)分論述。

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