李影

【摘 要】2012我國(guó)新刑事訴訟法第48條規(guī)定電子數(shù)據(jù)是法定的證據(jù)種類。作為一種新入法的刑事證據(jù)的表現(xiàn)形式，電子證據(jù)在刑事訴訟中的具體運(yùn)用仍存在非常多問(wèn)題。筆者以刑事電子證據(jù)問(wèn)題研究為題進(jìn)行了研究。

【關(guān)鍵詞】刑事訴訟；電子證據(jù)；證據(jù)規(guī)則

一、電子證據(jù)概述

電子證據(jù)是指以電子形式表現(xiàn)出來(lái)的，能夠證明案件事實(shí)的一切材料。所謂電子形式是指“由介質(zhì)、磁性物、光學(xué)設(shè)備、計(jì)算機(jī)內(nèi)存或類似設(shè)備生成、發(fā)送、接收、存儲(chǔ)的任一信息的存在形式”。最高人民法院《解釋》第93條把電子數(shù)據(jù)列舉為電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等項(xiàng)內(nèi)容。

二、刑事電子證據(jù)的特征

電子證據(jù)除了具有普通證據(jù)所具有的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性外還具有如下特點(diǎn)。

1、高科技型。電子證據(jù)的高科技性主要是指電子證據(jù)的產(chǎn)生、存儲(chǔ)、傳輸、提取等都離不開(kāi)高科技設(shè)備的支持。

2、內(nèi)在的無(wú)形性和外在表現(xiàn)形式多樣性。大量的電子證據(jù)都是二進(jìn)制碼編寫(xiě)或者系統(tǒng)通過(guò)運(yùn)算生成，對(duì)于非專業(yè)的人士來(lái)說(shuō)，是無(wú)法簡(jiǎn)單地從二進(jìn)制碼中識(shí)別出證據(jù)內(nèi)容，必須通過(guò)其他輸出設(shè)備如顯示器、投影儀、打印機(jī)等設(shè)備轉(zhuǎn)化成我們可以識(shí)別的文字、圖像以及聲音等電子證據(jù)才能被普通人以及司法工作人員識(shí)別。

3、已被破壞性。與傳統(tǒng)證據(jù)相比，電子證據(jù)對(duì)高科技的依賴性非常高，尤其是在開(kāi)放環(huán)境中的電子證據(jù)，更容易受到破壞和攻擊。

4、高密度性。如果排除篡改和故障等不良因素的因素，電子證據(jù)無(wú)疑是最具證明力的證據(jù)之一，因?yàn)殡娮幼C據(jù)方便存儲(chǔ)，可以實(shí)現(xiàn)長(zhǎng)期的無(wú)損保存。電子證據(jù)不易受到周?chē)h(huán)境的影響，不會(huì)因?yàn)橹車(chē)h(huán)境變化發(fā)生霉變等現(xiàn)象，同時(shí)電子證據(jù)還可以有效避免誤傳、文書(shū)錯(cuò)誤等問(wèn)題。相對(duì)其他證據(jù)來(lái)說(shuō)，精密性和準(zhǔn)確性更高。

5、高傳遞性。在一般情況下，證據(jù)的傳遞只能在物理空間中進(jìn)行，隨著當(dāng)事人的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，速度和效率都較低。電子證據(jù)的性質(zhì)決定了它的傳遞形式和渠道可以多種多樣，既可以采取原始的物理空間傳遞，也可以通過(guò)傳真、互聯(lián)網(wǎng)等方式進(jìn)行傳遞，即使是相隔萬(wàn)里也可以在幾分鐘內(nèi)完成傳遞，同時(shí)傳遞中還不會(huì)發(fā)生損傷、丟失原始證據(jù)。

6、可恢復(fù)性?，F(xiàn)代科技下的電子證據(jù)多存儲(chǔ)在磁盤(pán)上，即使出現(xiàn)破壞，通過(guò)技術(shù)手段也可以實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)的還原和修復(fù)，甚至在某些情況下，還可以還原破壞過(guò)程。此外，通過(guò)對(duì)電子證據(jù)的備份也可以有效修復(fù)電子證據(jù)。

三、電子證據(jù)與視聽(tīng)資料的關(guān)系

視聽(tīng)資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。包括與案件事實(shí)、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實(shí)施反偵查行為有關(guān)的錄音、錄像、照片、膠片、聲卡、視盤(pán)、電子計(jì)算機(jī)內(nèi)存信息資料等。視聽(tīng)資料主要包括錄音資料、錄像資料、電影資料和電子計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的資料。其中，電子計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的資料，是指以電子計(jì)算機(jī)或者電子磁盤(pán)作為載體，儲(chǔ)存在電子計(jì)算機(jī)內(nèi)或者電子磁盤(pán)巾，并用以證明案件事實(shí)的各種信息。

從這種分類范疇來(lái)看，視聽(tīng)資料和電子證據(jù)的區(qū)分在于視聽(tīng)資料是以模擬信號(hào)的方式在介質(zhì)上進(jìn)行存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)，而電子數(shù)據(jù)是以數(shù)字信號(hào)的方式在介質(zhì)上進(jìn)行存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)。視聽(tīng)資料應(yīng)限定于以模擬錄音錄像設(shè)備如磁帶錄像機(jī)、磁帶錄音機(jī)、膠卷相機(jī)等設(shè)備形成的數(shù)據(jù)。電子數(shù)據(jù)則更強(qiáng)調(diào)數(shù)據(jù)的記錄方式，是指以電子方式記錄的數(shù)據(jù)?，F(xiàn)行的法律已將電子證據(jù)從視聽(tīng)資料中析出，認(rèn)定為一種獨(dú)立的證據(jù)形式。

四、關(guān)于增加規(guī)定電子證據(jù)的立法構(gòu)想

（一）電子證據(jù)在立法上的不足

我國(guó)在電子證據(jù)作為證據(jù)的法定種類已有立法，但是由于受到各種因素的限制，我國(guó)的電子證據(jù)立法依然處于起步階段，還不是非常完善，仍有很多的問(wèn)題需要解決，這些問(wèn)題主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1、我國(guó)關(guān)于電子證據(jù)的法律制度層次較多，但是各個(gè)法律之間沒(méi)有形成統(tǒng)一的電子證據(jù)法律體系，沒(méi)有表達(dá)統(tǒng)一的思想，也沒(méi)有系統(tǒng)的解決電子證據(jù)證明力的問(wèn)題，現(xiàn)有法律的不夠完善。

2、刑事偵查中電子證據(jù)鑒定工作滯后。

電子證據(jù)檢驗(yàn)鑒定，包括對(duì)計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)設(shè)備和其他電子設(shè)備中存儲(chǔ)的電子數(shù)據(jù)的檢驗(yàn)鑒定。刑事偵查中利用電子證據(jù)鑒定所要解決的問(wèn)題主要包括利用其所記載的內(nèi)容進(jìn)行同一認(rèn)定和種屬認(rèn)定、對(duì)電子證據(jù)的真實(shí)與否以及電子證據(jù)是如何形成的過(guò)程進(jìn)行鑒定，對(duì)電子證據(jù)的鑒定結(jié)論該如何進(jìn)行審查等。此外還需要明確電子證據(jù)在刑事案件取證中的特殊適用規(guī)則，規(guī)范各種電子證據(jù)的取證行為，并完善電子證據(jù)的認(rèn)證環(huán)節(jié)。如對(duì)于其主體程序以及方式進(jìn)行審查等。

由于電子證據(jù)本身具有的特性，使得對(duì)其進(jìn)行鑒定的難度遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于普通的證據(jù)，它要求鑒定人員不僅擁有基本的鑒定知識(shí)，還必須具有專業(yè)的電子證據(jù)鑒定技能，同時(shí)還需要專業(yè)的高科技設(shè)備。這些要求都使得我國(guó)司法部門(mén)無(wú)法對(duì)收集來(lái)的電子證據(jù)進(jìn)行及時(shí)準(zhǔn)確的鑒定。鑒定的低效率嚴(yán)重影響了案件的偵破速度。

（二）對(duì)電子證據(jù)存在問(wèn)題的解決對(duì)策

筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面來(lái)實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo)：

1、明確電子證據(jù)的收集規(guī)則

首先要明確電子證據(jù)的收集原則與程序。電子證據(jù)的快速發(fā)展已成必然，對(duì)于電子證據(jù)的確認(rèn)不能僅停留在立法層面上，同時(shí)，對(duì)于偵查辦案人員以及當(dāng)事人對(duì)電子證據(jù)認(rèn)識(shí)和應(yīng)用也需要一個(gè)過(guò)程，因而在立法時(shí)還應(yīng)制定相應(yīng)的操作性規(guī)則，讓電子證據(jù)在刑事案件偵破中發(fā)揮更大的作用。對(duì)于不同種類的電子證據(jù)采取不同的收集方法。例如對(duì)于手機(jī)短信可采取拍照、記錄的方法固定；對(duì)于電子郵件除直接向電子郵件收件人和發(fā)件人收集電子郵件證據(jù)外，還可以從ISP的郵件服務(wù)器調(diào)取收集相關(guān)郵件信息。

2、重視司法解釋的功能

在法律規(guī)定明顯滯后于司法實(shí)踐時(shí)，我國(guó)的司法機(jī)關(guān)，應(yīng)對(duì)電子證據(jù)的相關(guān)理論、外國(guó)的有益經(jīng)驗(yàn)及司法實(shí)踐中遇到的有關(guān)電子證據(jù)收集、審查等方面的難題予以研究總結(jié)，并出臺(tái)司法解釋，充分發(fā)揮司法解釋的能動(dòng)性、靈活性功能，以完善我國(guó)電子證據(jù)的具體運(yùn)用規(guī)則，保障司法實(shí)踐的順利進(jìn)行。

3、電子證據(jù)的立法不能偏離保障人權(quán)立法目的

對(duì)電子證據(jù)在新刑事訴訟法背景下的收集、保全與運(yùn)用進(jìn)行分析，提出不能為了完成收集電子證據(jù)就置人權(quán)保障于不顧，在針對(duì)電子證據(jù)采用措施時(shí)，必須要履行法定的人權(quán)保護(hù)的義務(wù)、保護(hù)公民合法權(quán)利和自由、進(jìn)一步貫徹相稱性原則；在保全電子證據(jù)時(shí)要滿足電子證據(jù)保全方法和規(guī)范性的特殊要求；在電子證據(jù)的運(yùn)用中應(yīng)當(dāng)改變我國(guó)目前對(duì)電子證據(jù)的研究現(xiàn)狀，并借鑒國(guó)外的有利經(jīng)驗(yàn)、結(jié)合自身的實(shí)際情況。

注釋：

[1]林安琪；論電子證據(jù)的法律定位和適用[D].華東政法大學(xué)，2008.

[2]陳樸生.刑事證據(jù)法[M].三民書(shū)局，1979.

[3]樊崇義.證據(jù)法學(xué)[M].法律出版社，2001.endprint