周陵彥
BEPS行動計劃自2013年9月啟動以來,“BEPS”成為整個國際稅收環(huán)境中的高頻詞,其行動計劃所帶動的一系列國際稅收改革也在持續(xù)升溫。隨著“一帶一路”和“中國制造2025”等國家戰(zhàn)略方針的指導,在不斷深入實施對外開放和“走出去”戰(zhàn)略的背景下,中國在及時落實BEPS行動計劃相關成果的同時,也必然需要推進國內(nèi)稅收立法、完善國際稅收法規(guī)和理論體系,以實現(xiàn)在反避稅領域與他國的稅法協(xié)調(diào)。
何為BEPS?BEPS的全稱為Base Erosion and Profit Shifting,中文為稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移,是指跨國公司利用國際稅收規(guī)則存在的不足,以及各國稅制差異和存在的漏洞,最大限度地減少其全球總體稅負,甚至達到雙重不征稅的效果,造成對各國稅基的侵蝕。據(jù)不完全統(tǒng)計,BEPS導致的全球企業(yè)所得稅流失可能占到全球企業(yè)所得稅總額的4%~10%,即每年達到1000億美元至2400億美元。導致稅收流失的原因很多,其中包括跨國公司惡意稅收籌劃,各國稅務機關之間的稅收征管缺乏透明度和合作,國內(nèi)稅收征管資源有限以及有害的稅收實踐[1]。BEPS行動計劃是由二十國集團(G20)領導人背書并委托經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)推進的一攬子國際稅改項目,并由OECD于2015年10月5日發(fā)布BEPS行動計劃的最終報告,其中包括15項行動計劃報告和一份解釋性聲明。BEPS的每一項行動計劃都是針對現(xiàn)行規(guī)則或法規(guī)中的薄弱環(huán)節(jié),彌補國際稅收規(guī)則的缺陷、遏制跨國企業(yè)規(guī)避全球納稅義務、侵蝕各國稅基的行為。
由此可見,BEPS行動計劃的出現(xiàn)代表著一個新的國際稅務時代的到來,基于維護稅收利益的考慮,中國作為合作伙伴,將平等的參與到各項議題討論和規(guī)則制定,并體現(xiàn)出一定的話語權(quán)和影響力,完善國際稅收協(xié)定,以獨特的利益和立場為視角,在推動行動計劃進程的基礎上,將成果在國內(nèi)層面實現(xiàn)轉(zhuǎn)化。
BEPS對國內(nèi)稅收立法所產(chǎn)生的影響。完善后的稅收法律先后將密集出臺,例如2014年11月稅務總局發(fā)布的《一般反避稅管理辦法(試行)》;2015年9月,稅務總局發(fā)布的《特別納稅調(diào)整實施辦法》的征求意見稿;修改稅收協(xié)定——與智利、馬來西亞、澳門行政區(qū)、津巴布韋就所得避免雙重征稅和防止偷稅漏稅所簽署并發(fā)布的各項公告;2016年6月,稅務總局發(fā)布的象征BEPS在中國實施落地的42號《關于完善關聯(lián)申報和同期資料有關事項的公告》文件。
除上述之外,BEPS行動計劃將任何稅收優(yōu)惠的獲取都必須滿足“實質(zhì)性經(jīng)營活動”要求,稅收優(yōu)惠政策必須具有透明度作為重要立法要求,以實現(xiàn)在反避稅領域與他國的稅法協(xié)調(diào)。
BEPS對修訂所得稅領域國際規(guī)則的影響。OECD稅收協(xié)定范本及其注釋和OECD轉(zhuǎn)讓定價指南的修訂。雖然全球化和數(shù)字化給BEPS帶來挑戰(zhàn),但同時也給國際稅收秩序的改革創(chuàng)造了機遇。傳統(tǒng)的雙邊協(xié)定體系將有所突破,建立國際稅收多邊規(guī)則正在破冰而來。2015年12月,國稅總與OECD簽署了《多邊主管當局協(xié)議》、《中華人民共和國國家稅務總局、經(jīng)濟合作與發(fā)展組織關于在中國實施多邊稅務中心多邊稅務項目的諒解備忘錄》以及《2016-2018年合作諒解備忘錄》三個重大里程碑式合作項目,多邊法律文件的簽訂,不僅產(chǎn)生法律約束力,規(guī)范國際稅收合作協(xié)調(diào),而且使之更加適應開放、透明的國際稅收規(guī)則。
同時,對于混合錯配[2]交易、轉(zhuǎn)移定價[3]交易、關聯(lián)企業(yè)間的債權(quán)融資交易、在避稅地歸集利潤等交易,特殊反避稅規(guī)則和規(guī)則修正不但在適用上更為簡化,而且更好地保障納稅人在法律確定性和私人交易自治方面的利益。
BEPS對形成多邊法律工具的影響。BEPS問題涉及大量國內(nèi)法和協(xié)定條款的制定或修訂,全球范圍內(nèi)現(xiàn)有雙邊稅收協(xié)定多達3000份以上,依靠各國雙邊修訂稅收協(xié)定既耗時又費力。BEPS第15項行動計劃提出制定多邊法律工具以達到同時重新談判數(shù)以千計的雙邊稅收協(xié)定的效果。2016年底,這一多邊工具最終出臺。2017年6月7日,中國政府簽署B(yǎng)EPS多邊公約并公布立場,揭開了國際稅收協(xié)定的新格局。
基于BEPS行動計劃對有關國家及國際交易的國內(nèi)稅收法律法規(guī)的制定和調(diào)整,以及中國稅法的同時調(diào)整,“走出去”企業(yè)將面臨外部稅收法律環(huán)境和各國稅務機關步調(diào)更為一致、信息更為透明的稅收監(jiān)管的雙重影響。中國路橋作為“走出去”的領軍企業(yè),在新規(guī)則下的稅法遵從,新稅務環(huán)境中的平穩(wěn)過渡,新稅務戰(zhàn)略下的涉稅風險防范,筆者有以下幾點建議。
一、研究與關注外國稅收制度及我國稅收制度的改變
BEPS項目的最新成果已逐步在國際法層面、國內(nèi)法層面以及部門規(guī)章制度層面體現(xiàn)出來。由稅務總局發(fā)布的一系列部門規(guī)章,包括反避稅、轉(zhuǎn)讓定價、常設機構(gòu)[4]判定,實際管理機構(gòu)[5]判定和受控外國企業(yè)[6]等方面,基本已經(jīng)形成了相對全面的國際稅收法規(guī)框架。涉外企業(yè)可對自身稅收管理流程及理念進行及時性更新,根據(jù)現(xiàn)行的交易模式和交易架構(gòu)進行重新梳理和審視。如目前的投資架構(gòu)是已經(jīng)存在的,那么這種投資架構(gòu)是否會與各國打擊跨境逃避稅的相關稅收立法有沖突,就需要進行重新審視和考量,也許以前是可以的,但是各國在修改稅法后,原先的投資架構(gòu)可能就不是那么合適,就要作出相應的調(diào)整,既達到降低企業(yè)稅負、合理避稅的目的,又注意不違反新的相關稅收法律規(guī)定,避免產(chǎn)生稅務風險。
二、研究各國的稅收協(xié)定與稅收協(xié)定的修訂
BEPS在針對防止濫用協(xié)定,特別是擇協(xié)避稅[7];防止人為規(guī)避常設機構(gòu)身份;使爭議解決機制更為有效等方面確定行動計劃。涉外企業(yè)應以所設當?shù)胤种C構(gòu)的國家稅制為前提,研究我國和當?shù)貒业亩愂諈f(xié)定,取而用之,降低稅收成本。比如針對股息、利息、特許權(quán)使用費等所得,稅收協(xié)定的稅率往往低于一些國家的法定稅率。同時,跟蹤當?shù)囟愂諈f(xié)定的修訂,充分利用合理的稅收協(xié)定條款和優(yōu)惠政策,避免雙重納稅,享受合法免稅,通過境外稅收抵免與稅收饒讓等措施,達到節(jié)稅的目的。
三、將風險意識貫穿整個投資決策過程
項目可分投資階段、運營階段、取得回報階段和退出階段,涉外企業(yè)應全面考量“走出去”后可能面臨的稅務風險以及在經(jīng)營活動、利潤匯回、項目結(jié)束及項目轉(zhuǎn)讓退出所涉及的稅收問題,并儲備好相應的風險應對措施。
四、加強稅務團隊及稅務管理工作體系建設
涉外企業(yè)可建立全面的國內(nèi)和海外稅務團隊。該團隊應積極通過不同渠道了解和熟悉最新的國內(nèi)和國際稅務發(fā)展情況,做好境內(nèi)稅務基礎工作,如維護高新資質(zhì),做好研發(fā)專賬等,充分利用國內(nèi)高新及研發(fā)費加計扣除稅收減免等政策,同時,做好海外稅收籌劃方案,以成功的籌劃案例為藍本,輻射其他國家。根據(jù)國內(nèi)、國外政治商業(yè)環(huán)境,從內(nèi)部的戰(zhàn)略、運營、管控角度結(jié)合外部的法律、經(jīng)濟以及產(chǎn)業(yè)環(huán)境,選擇適用的稅務管理模式。將法律、稅收和轉(zhuǎn)讓定價相關文件作為支持與儲備,并根據(jù)更新的國家新政來制定或修改內(nèi)部控制及工作指引,規(guī)范企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)性審查和持續(xù)的內(nèi)外部審計監(jiān)督,進而降低企業(yè)稅務風險。
五、稅收與商法、經(jīng)濟、內(nèi)控、金融的協(xié)調(diào)問題
涉外企業(yè)需了解項目模式參與主體之間的法律關系,將現(xiàn)行的稅收政策應用于項目的業(yè)務流程,自合同簽訂、前期籌備開始,從源頭制定規(guī)則,利用管理流程、籌劃安排以及其他法律合規(guī)性、金融等因素綜合考慮,達到最終降低項目整體成本的目的。目前,賬戶共同報告標準(CRS)已于2017年1月1日正式生效,第一批56個國家和地區(qū)將從2017年9月1日開始首次信息交換,中國個人及其控股制的公司在這56個國家和地區(qū)開設的金融賬戶信息(截至2016年底的信息)將會主動呈報給中國稅務機關。其中包含BVI、開曼群島等一些重要的離岸金融中心。BEPS行動計劃與CRS的相互聯(lián)手及補充,有可能將境外常設機構(gòu)申報納稅與境外開設的金融賬戶進行比對,作為稅務機關判斷是否合理避稅的信息。
六、多利用稅務機關提供的資源
BEPS行動計劃的推進,使稅企關系從博弈轉(zhuǎn)向同盟。多與稅務機關進行溝通,取得信息資源,及時掌握政策導向及稅務風險事前預警。同時,也對公司在跨境交易安排中的合法節(jié)稅權(quán)利進行維護。
新故相推,日生不滯。根據(jù)BEPS行動計劃的最新成果,G20對現(xiàn)行國際稅收規(guī)則缺陷的彌補是系統(tǒng)的和持續(xù)的,新立或修訂的稅收法律也是在不斷完善的實踐,創(chuàng)建良好的國際稅收秩序成為稅收法律環(huán)境長遠的目標。在“一帶一路”戰(zhàn)略下,“走出去”企業(yè)既是機遇又是挑戰(zhàn)。利為基,法為綱,逐利是企業(yè)生存并發(fā)展壯大的基礎,遵循稅法、按章納稅是企業(yè)應盡的義務, 那么,通過合理的避稅、節(jié)稅是企業(yè)尋求的平衡點,同時也是“利”與“法”之間協(xié)調(diào)統(tǒng)一的關鍵。
注 釋:
[1]有害稅收實踐是指各國通過降低稅率、增加稅收優(yōu)惠等方式,減輕納稅人負擔,從而吸引具有高度流動性的生產(chǎn)要素和經(jīng)濟活動,以促進本國經(jīng)濟發(fā)展的行為。
[2]混合錯配是指由于交易所涉國家間在所得性質(zhì)認定、實體性質(zhì)認定、交易性質(zhì)認定、稅前扣除制度等方面的稅制差異,對同一實體、所得、交易或金融工具進行不同的稅務處理,從而產(chǎn)生國際重復征稅或重復免稅的問題。
[3]轉(zhuǎn)移定價是指跨國公司內(nèi)部,在母公司與子公司、子公司與子公司之間銷代產(chǎn)品,提供商務、轉(zhuǎn)讓技術(shù)和資金借貸等活動所確定的企業(yè)集團內(nèi)部價格。這種價格不由交易雙方按市場供求關系變化和獨立競爭原則確定,而是根據(jù)跨國公司或集團公司的戰(zhàn)略目標和整體利益最大化的原則由總公司上層決策者人為確定的。
[4]常設機構(gòu)是用來確定企業(yè)是否和某國有實質(zhì)性的聯(lián)系從而使該國能對歸屬于該常設機構(gòu)的所得進行征稅的概念。根據(jù)OECD范本和UN范本,常設機構(gòu)規(guī)則不僅是作為征稅的前提條件,還是辨別應稅所得的方法。只有所得可以歸屬于常設機構(gòu)的情況下方可被征稅。
[5]實際管理機構(gòu)是指跨國企業(yè)的實際有效的指揮、控制和管理中心,是行使居民稅收管轄權(quán)的國家判定法人居民身份的主要標準。
[6]受控外國企業(yè)是指由居民企業(yè),或者由居民企業(yè)和居民個人(以下統(tǒng)稱中國居民股東,包括中國居民企業(yè)股東和中國居民個人股東)控制的設立在實際稅負低于所得稅法規(guī)定稅率水平50%的國家(地區(qū)),并非出于合理經(jīng)營需要對利潤不作分配或減少分配的外國企業(yè)。
[7]擇協(xié)避稅,是指非稅收協(xié)定締約國的居民通過在稅收協(xié)定締約國設立中間子公司,并間接控股另一締約國內(nèi)企業(yè),來獲取其本不應享有的稅收協(xié)定優(yōu)惠。