根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》以下簡(jiǎn)稱（合同法）規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種形式。最高人民法院在《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱解釋）中對(duì)建設(shè)工程施工合同的解除及后續(xù)處理做出了特別規(guī)定。根據(jù)解釋規(guī)定，建設(shè)工程施工合同中法定解除主要是適用于當(dāng)事人不履行合同的主要義務(wù)，致使合同目的無法實(shí)現(xiàn)的情形，是對(duì)合同法第94條關(guān)于法定解除權(quán)規(guī)定適用于建設(shè)工程施工合同的具體化，其目的是通過明確解除合同的條件，防止合同隨意被解除，從而保證建設(shè)工程施工合同全面實(shí)際履行。

一、建設(shè)工程施工合同中行使合同解除權(quán)的條件

1.發(fā)包人的解除權(quán)

建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人行使解除權(quán)必須符合《解釋》第八條的規(guī)定，不應(yīng)任意擴(kuò)大解除權(quán)的行使范圍。根據(jù)解釋第8條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；（2）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（3）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；（4）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

主要是承包人的行為導(dǎo)致發(fā)包人不能夠按期和按照質(zhì)量要求實(shí)現(xiàn)合同目的，經(jīng)發(fā)包人催告依然無法滿足要求，規(guī)定發(fā)包人享有解除合同權(quán)。

2.承包人的解除權(quán)

根據(jù)解釋第9條規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（1）未按約定支付工程價(jià)款的；（2）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；（3）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

這主要是從發(fā)包人遲延履行合同約定的主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，規(guī)定承包人享有合同解除權(quán)。

二、發(fā)包人或者承包人行使合同解除權(quán)的程序

合同法第九十六條第一款規(guī)定了行使解除權(quán)的程序性規(guī)定即當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。按照上文解釋第八、九條的規(guī)定，承包人或者發(fā)包人具有解釋規(guī)定情形的，發(fā)包人或者承包人行使合同解除權(quán)并請(qǐng)求人民法院確認(rèn)解除合同的效力的，人民法院應(yīng)予支持。發(fā)包人或者承包人也可以直接起訴要求法院裁決解除合同。但是如果不是通過訴訟解除的話，無論是發(fā)包人還是承包人都必須向?qū)Ψ酱吒媛男泻贤饕x務(wù)的程序，沒有履行催告義務(wù)而直接發(fā)出解除合同通知書通知對(duì)方解除合同，涉嫌根本違約將會(huì)給自己和對(duì)方帶來重大經(jīng)濟(jì)損失。

三、建設(shè)工程施工合同解除后的法律后果

1.建設(shè)工程施工合同解除后，工程款如何結(jié)算

根據(jù)解釋第十條規(guī)定：建設(shè)工程合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已完成工程質(zhì)量不合格的，按照本法第三條規(guī)定處理，即比照合同無效、工程質(zhì)量不合格的規(guī)定處理。

一般情況下，無論建設(shè)工程合同是否有效，對(duì)于不合格的建設(shè)工程原則上由承包人承擔(dān)民事責(zé)任，但發(fā)包人有過錯(cuò)的，亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。實(shí)務(wù)中此類案件最終工程價(jià)款的確定，除了綜合考慮案件實(shí)際履行情況外，還特別應(yīng)當(dāng)注重雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)責(zé)任程度。

此外，結(jié)合解釋第二條關(guān)于合同被認(rèn)定為無效的法律后果規(guī)定，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，承包人可以請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的規(guī)定還可以看出，處理建設(shè)工程施工合同糾紛的工程質(zhì)量?jī)?yōu)先于合同效力的精神，即無論合同是否有效或者被解除，只要工程質(zhì)量經(jīng)過驗(yàn)收合格就應(yīng)支付工程價(jià)款，而工程質(zhì)量不合格的，無論合同解除還是合同無效，其使用的原則是相同的。

2.建設(shè)工程施工合同解除后能否主張違約責(zé)任

關(guān)于建設(shè)工程施工合同解除與違約條款的適用問題存在兩種觀點(diǎn)，否定說認(rèn)為合同解除導(dǎo)致合同關(guān)系歸于消滅，故合同解除的法律后果不表現(xiàn)為違約責(zé)任，而是返還不當(dāng)?shù)美?、賠償損失等形式的民事責(zé)任。肯定說認(rèn)為當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約要求解除合同，同時(shí)又要求違約方按照合同中約定的違約金條款承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。當(dāng)事人協(xié)議解除合同的，對(duì)已發(fā)生的違約行為的處理有約定的按照約定，沒有約定的按照解除前的合同約定處理。

筆者認(rèn)為，除當(dāng)事人另有約定外，解除合同后仍可主張違約責(zé)任：理由如下：其一是《合同法》第97條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。違約金條款可以解釋為“其他補(bǔ)救措施”而與解除權(quán)并存；結(jié)合《合同法》第98條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力，故解除合同與違約金條款可以并存。其二，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）通用條款第16條關(guān)于違約行為的約定中，無論是發(fā)包人違約解除合同還是承包人違約解除合同的法律后果均規(guī)定了應(yīng)支付違約金，在專用條款沒有特別規(guī)定的情形下，兩者可以并存。

作者簡(jiǎn)介：謝芳（1976-10）性別：女籍貫：安徽宿州，民族：漢，學(xué)歷：碩士在讀，職稱：律師，單位：北京市安理律師事務(wù)所，研究方向：民商法。