摘 要 我國個人信息保護(hù)的立法過程進(jìn)展較為緩慢，中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所早在2006年便起草了《個人信息保護(hù)法（專家建議稿）》，但相關(guān)立法活動再無相應(yīng)進(jìn)展。而在美國、歐洲等許多國家和地區(qū)，對公民個人信息的保護(hù)不僅有民法、行政法等前置性保護(hù)，還有刑事法律保障。為此，我國應(yīng)當(dāng)在今后的立法活動中對公民個人信息予以重點關(guān)注，完善公民個人信息的法律體系尤其是刑事立法體系，并通過對侵犯公民個人信息行為進(jìn)行打擊，不斷提升公眾保護(hù)個人信息的意識以及全社會對個人信息的重視程度。

關(guān)鍵詞 刑法 公民 個人信息 立法體系

作者簡介：劉永剛，湖北瑞通天元（仙桃）律師事務(wù)所律師，研究方向：刑事法律制度與司法實踐。

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.395

一、我國公民個人信息犯罪的發(fā)展態(tài)勢

從目前來看，我國個人信息犯罪無論從犯罪主體上還是從犯罪方法上，都已呈現(xiàn)出類型繁多的趨勢，其主要表現(xiàn)在以下兩個方面：

一方面，個人信息犯罪行為數(shù)量多、范圍廣泛。進(jìn)入新世紀(jì)信息社會以來，公民個人信息泄露的現(xiàn)象愈演愈烈，因這種侵犯個人信息的行為而產(chǎn)生的頻繁無故騷擾正在以數(shù)倍的速度攀升。在日常生活中，很多人都遇到過各式各樣的推銷電話、垃圾短信，而且往往是剛購置了房屋就有裝修公司找上門，剛有了小孩就有各式各樣兒童用品的銷售上門推銷。甚至在今年兩會期間，全國政協(xié)委員李世杰就表示：“各種騷擾電話不分時間地點場合，國家領(lǐng)導(dǎo)人也接到過?！被ヂ?lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展，我們所生活的環(huán)境早已與互聯(lián)網(wǎng)密不可分。在互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)無時不刻地影響我們生活的今天，侵犯公民的個人信息以牟取不法利益的現(xiàn)象層出不窮，各種與個人利益相關(guān)的信息也成為了不法分子謀取利益的工具。

另一方面，個人信息犯罪行為呈現(xiàn)主體多樣、產(chǎn)業(yè)鏈健全趨勢。根據(jù)中國普法網(wǎng)的報道，公安部在2012年4月開展了嚴(yán)厲打擊侵害公民個人信息犯罪專項活動，依法刑事拘留了犯罪嫌疑人978人，查出了44個非法出售公民個人信息的源頭，其中涉及到諸如公安、司法、工商、銀行、民政、電信等多個領(lǐng)域，這些政府工作人員，將其依法掌握的個人信息掛于網(wǎng)上尋找買主，而負(fù)有保密義務(wù)的銀行工作人員和電信系統(tǒng)的職員，也以出售其客戶的個人信息為副業(yè)；甚至還有有公安系統(tǒng)的個別民警和協(xié)勤，向外泄露其掌握的公民戶籍情況、車輛等信息。從這些現(xiàn)象可以看出，我國侵犯個人信息犯罪已呈現(xiàn)出主體多樣化的趨勢，并且已形成了從信息采集到信息出售一套完整的產(chǎn)業(yè)鏈。

二、我國公民個人信息刑法保護(hù)存在的不足

隨著現(xiàn)代社會發(fā)展的需要，政府、金融、交通等部門出于公共管理和服務(wù)的角度，對個人信息的采集也越來越廣泛，一些組織及個人從中非法獲利的現(xiàn)象也大大增加。在《刑法修正案（七）》出臺之前，我國公民個人信息的刑事立法保護(hù)主要體現(xiàn)在《刑法》第二百五十三條所規(guī)定郵政工作人員私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪，但此條規(guī)定并未突出公民個人信息權(quán)的重要地位，對于打擊個人信息犯罪行為缺乏廣度和力度，從根本上無法應(yīng)對實踐中手段多樣的公民個人信息犯罪行為。因而《刑法修正案（七）》新增了對公民個人信息進(jìn)行刑法上立法保護(hù)的相應(yīng)條款。出售、非法提供公民個人信息罪與非法獲取公民個人信息罪直接針對的是侵害個人信息的行為，二者被歸入同一法條中，可見這兩個罪名的關(guān)聯(lián)性?？傮w上來看，目前我國公民個人信息刑法保護(hù)還存在以下幾個方面的不足：

（一）個人信息的定義不明確

《刑法修正案（七）》的出臺雖然對保護(hù)公民個人信息作出了一定的具體規(guī)定，即將侵犯公民個人信息的不法行為認(rèn)為是犯罪，進(jìn)行刑法上的否定性評價，并納入到刑法的保護(hù)范圍，但其對于“個人信息”并未進(jìn)行概念和范圍上的解釋，“個人信息”尚無認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，故在司法實踐中對于有關(guān)“個人信息”犯罪行為的處理操作存在很大難度。要想清楚認(rèn)識并準(zhǔn)確甄別違法犯罪行為，要解決的首要問題是明確犯罪行為所侵犯的對象，刑法條文一旦出現(xiàn)概念內(nèi)涵和具體范圍的模糊，勢必在今后的司法實踐中產(chǎn)生較大爭議。因而筆者認(rèn)為，我國可以借鑒相關(guān)國家在“公民個人信息”界定上的學(xué)術(shù)和實踐經(jīng)驗，在我國“個人信息”界定的刑法立法上或司法解釋中，對“個人信息”的具體概念范圍進(jìn)行明確。

（二）配套立法不健全

“刑法并不適用于所有的違法行為，而只是在必要的范圍內(nèi)適用，即刑法的適用必須慎重、謙虛?！边@就是所謂的刑法的謙抑主義?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸分须m然指出了“違反國家規(guī)定”，但是，目前我國對于公民個人信息的保護(hù)尚未建立完善健全的法律、行政法規(guī)和政策規(guī)章制度，有關(guān)于此的保護(hù)散見于《醫(yī)師法》、《商業(yè)銀行法》等法律法規(guī)之中。但是，對于公民個人信息的保護(hù)，這些法律、行政法規(guī)和政策規(guī)章并未進(jìn)行全面系統(tǒng)的規(guī)定。刑法謙抑性要求刑法在啟動時必須慎重謙虛，當(dāng)其他部門法律介入后可以有效解決的，刑法應(yīng)當(dāng)保持克制。也就是說，并非所有的違法行為都要通過刑法來調(diào)整。由于我國尚未制定諸如《個人信息保護(hù)法》等專門針對公民個人信息權(quán)保護(hù)的法律，那么，按照刑法的謙抑主義隨意出臺有關(guān)于“個人信息保護(hù)”的行為，有悖于刑法的補充原則。

（三）缺乏親告罪起訴模式的設(shè)置

親告罪的設(shè)置方式是為了將一些情節(jié)輕微的犯罪通過自訴的方式去追究，一方面節(jié)約了司法資源，另一方面又充分保障了受害人的合法權(quán)益。個人信息具有一定的主觀性，個人信息被非法使用后造成的后果，對于不同的權(quán)利人來說影響也是不同的。如果司法機關(guān)一味的機械適用法律反而達(dá)不到立法者設(shè)置本罪時所考量的目的。因此，應(yīng)當(dāng)對出售、非法提供和非法獲取公民個人信息罪也設(shè)置為親告罪的起訴模式較為適合。假如刑法中將這兩個罪名統(tǒng)一規(guī)定為公訴罪，筆者持否認(rèn)態(tài)度，因為這是對司法資源的浪費，假如刑法中將這兩個罪名規(guī)定為非真正親告罪，那么既可以賦予受害人或其法定代理人或其近親屬的主動權(quán)和選擇權(quán)，同時使公訴機關(guān)對此進(jìn)行追訴的權(quán)利得以保留。

三、我國公民個人信息刑法保護(hù)的具體路徑

《刑法修正案（七）》明確了侵犯公民個人信息權(quán)的犯罪行為，是我國刑事立法和對公民個人信息保護(hù)上的一次進(jìn)步?！缎谭ㄐ拚福ň牛ú莅福愤M(jìn)一步加強了對公民個人信息的保護(hù)，擴大犯罪主體的范圍，但遺憾的是，仍存在一定的不足。本文提出對個人信息犯罪刑事立法的完善，以更好地保護(hù)公民個人信息的安全，同時發(fā)揮刑法在打擊犯罪方面的重要作用，預(yù)防和打擊侵害個人信息的犯罪，營造一個秩序良好的信息社會。

（一）明確公民個人信息的概念和范圍

個人信息定義的模糊性將會在打擊侵犯公民個人信息犯罪過程中帶來認(rèn)定上的困難?？梢圆扇∫韵聝煞N方式來解決定義缺失的問題：一是可以在相關(guān)部門法中對公民個人信息作出定義，這樣刑法就可以援引相關(guān)法律條文以作為刑法上個人信息的定義；二是通過全國人大及其常委會作出的立法解釋或者“兩高”所作出的司法解釋對公民個人信息的概念進(jìn)行定義。由于個人信息在語義上是一個十分寬泛的概念，所以對于個人信息的范圍也應(yīng)當(dāng)予以規(guī)定，因為它直接影響到是否成立犯罪以及量刑的輕重。在確定個人信息的范圍時，應(yīng)當(dāng)考慮到立法者的意圖，在制定法律時將何種行為歸入為犯罪以及其在刑法典中所作的罪名分類，以此可以將立法者的意圖從中推斷出來。同時，對一些影響公民隱私或者是危害性較小的個人信息，采用刑法手段之外的方式對行為人進(jìn)行制裁已經(jīng)可以制止此種行為，而對一些性質(zhì)嚴(yán)重的，涉及到利用個人信息進(jìn)行嚴(yán)重侵害他人人身權(quán)利、金融秩序或者是危害國家安全的犯罪，刑法就要對此類性質(zhì)的犯罪保持時刻的關(guān)注。

（二）制定有關(guān)個人信息保護(hù)的部門法規(guī)

必須盡快制定并實施我國的《個人信息保護(hù)法》，用一部專門的法律去喚起大眾對于個人信息保護(hù)的關(guān)注，同時減少此類犯罪的產(chǎn)生。盡管刑法在法律制裁上相對于民法、行政法具有十分強的嚴(yán)厲性和強制性，但個人信息涉及到生活的方方面面，具體認(rèn)定又紛繁而復(fù)雜，因而一部系統(tǒng)的《個人信息保護(hù)法》對于個人信息保護(hù)是具有指引和推動作用的。并且基于刑法的謙抑性，只有當(dāng)民法或行政法無法對行為人的行為作出約束或者該種約束起不到限制行為人不為一定行為的情況下，才能由刑法加以規(guī)范。所以應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)的部門法規(guī)，強化不同單位和工作人員對信息權(quán)利主體所應(yīng)負(fù)起的法律義務(wù)，以及對其違反義務(wù)、侵犯公民個人信息權(quán)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果進(jìn)行明確規(guī)定，行為人才能更好地遵紀(jì)守法，更尊重他人個人信息的隱私性。

（三）完善“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)

在出售、非法提供公民個人信息罪和非法獲取公民個人信息罪的罪狀中有一個關(guān)于情節(jié)認(rèn)定的要求，即要求“情節(jié)嚴(yán)重”。“嚴(yán)重”本身從字面意思上就具有一定的模糊性，因此為了減少在司法實務(wù)中因這種模糊性給司法人員帶來的困惑，應(yīng)當(dāng)對“情節(jié)嚴(yán)重”作出明確的解釋，完善“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)，更好地去認(rèn)定罪與非罪的界限。因此，筆者認(rèn)為，界定情節(jié)嚴(yán)重的范圍應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面入手：1.以信息數(shù)量為衡量標(biāo)準(zhǔn)。通過數(shù)量這一可以量化的標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定后是否達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重具有很強的操作性和參考性。2.以獲利多少為衡量標(biāo)準(zhǔn)。以獲利多少位衡量標(biāo)準(zhǔn)，不僅可以用于針對出售公民個人信息行為的犯罪認(rèn)定上，也可以用于量刑上。結(jié)合有關(guān)司法解釋，數(shù)額較大宜認(rèn)定為人民幣500-2000元以上。3.以行為人的主觀惡性大小為衡量標(biāo)準(zhǔn)。即使行為人構(gòu)成侵害公民個人信息的犯罪，主觀惡性大小也可以作為量刑的依據(jù)予以參考。4.以造成的危害后果為衡量標(biāo)準(zhǔn)。這里的危害后果可以是有形的也可以是無形的，可以是物質(zhì)方面的，也可以是非物質(zhì)層面的。

（四）完善追訴方式

有學(xué)者認(rèn)為，個人信息權(quán)在本質(zhì)上屬于公民的個人權(quán)利，當(dāng)這一類權(quán)利受到侵犯之時，其危害性相對于暴力犯罪較小。因此，應(yīng)當(dāng)參照侮辱罪、誹謗罪的規(guī)定，對侵犯個人信息的犯罪采用自訴追訴方式。這樣可以提高司法機關(guān)打擊犯罪的效力。同時，如果侵犯公民個人信息的行為嚴(yán)重侵犯了國家、社會利益，公訴機關(guān)就不能再置之不理。筆者亦同意此種觀點。圍繞世界各國關(guān)系侵害個人信息犯罪的起訴模式，因法律傳統(tǒng)和淵源不同，各國采取了不同的追訴方式。前文已經(jīng)論述，探究立法者的本意，可以了解法律發(fā)展的趨勢。我國刑法將其規(guī)定在第四章“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利”中，由此可以看出立法者的本意是想通過人身權(quán)利、民主權(quán)利對個人信息進(jìn)行保護(hù)，而對此類權(quán)利，除了及其嚴(yán)重的暴力犯罪外，適當(dāng)?shù)囊胱栽V機制可以使法律顯得更加完備。此外，對于行為人采取極其嚴(yán)重的方式非法使用和侵犯個人信息的行為，有可能危及重大國家安全和社會利益，對此類行為宜由檢察機關(guān)代表國家采取公訴的方式進(jìn)行。這樣可以更好地節(jié)約司法資源，為打擊侵犯個人信息犯罪提供便利。

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