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單位因污染環(huán)境被停業(yè)整改，員工沒有上班也能索要工資

小保：

我們所在的公司于四個(gè)月前因生產(chǎn)中造成環(huán)境污染，被有關(guān)部門責(zé)令停業(yè)整改。為防止人員流失，公司要求我們待工在家等候上班通知。不想已經(jīng)過去數(shù)月，我們一直沒有收到上班通知，在此期間公司一直沒有向我們發(fā)放工資，導(dǎo)致日常生活受到較為嚴(yán)重的影響。我們?cè)啻我蠊窘o予工資補(bǔ)償，卻被公司一再拒絕。公司的理由是按照按勞付酬的規(guī)定，這幾個(gè)月我們待工在家自然沒有工資。

請(qǐng)問：公司的說法對(duì)嗎？

方曉玲等13人

方曉玲等：

公司的說法是錯(cuò)誤的，其必須向你們支付工資。

按勞付酬的適用并非是絕對(duì)的。《工資支付暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定：“非因勞動(dòng)者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資。超過一個(gè)工資支付周期的，若勞動(dòng)者提供了正常勞動(dòng)，則支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；若勞動(dòng)者沒有提供正常勞動(dòng)，應(yīng)按國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理?！蹦銈儧]能正常上班，是由于公司被有關(guān)部門責(zé)令停業(yè)整改所致，屬于“非因勞動(dòng)者原因”，公司必須依據(jù)上述規(guī)定視情況向你們發(fā)放工資：一是在你們因停業(yè)整改而未能上班的一個(gè)工資支付周期內(nèi)，公司應(yīng)當(dāng)“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”分別向你們支付工資。“一個(gè)工資支付周期內(nèi)”一般是指一個(gè)月；二是對(duì)超過一個(gè)月的部分，即使你們?nèi)匀粵]有上班，公司也必須依據(jù)所在地的省（自治區(qū)、直轄市）人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，按照不低于80%的標(biāo)準(zhǔn)向你們支付生活費(fèi)，直至你們重返崗位為止。如果公司固執(zhí)己見，你們有權(quán)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十五條的規(guī)定，請(qǐng)求勞動(dòng)行政部門責(zé)令公司限期支付。要是公司仍然拒不履行義務(wù)，則必須按應(yīng)付金額50%以上100%以下，向你們加付賠償金。

小保

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借口員工腿腳不便強(qiáng)行解聘，單位應(yīng)當(dāng)給予賠償

小保：

我在半年前與一家公司簽訂了為期兩年的勞動(dòng)合同。近期，由于公司經(jīng)營(yíng)不善開始裁員，其以我腿腳不便、會(huì)耽誤工作為由，單方?jīng)Q定將我解聘。我右腳雖有輕微殘疾，但不影響工作。

請(qǐng)問：我能否要求公司承擔(dān)賠償責(zé)任？

趙欣茹

趙欣茹：

你有權(quán)要求公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

一方面，公司的行為屬于違法解除勞動(dòng)合同。《勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：……(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;……”結(jié)合本案情形，公司在你根本不存在無法勝任工作、沒有提供時(shí)間或工資保證的情況下強(qiáng)行解聘你，屬于違法行為。而該法第八十七條還規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?！?/p>

另一方面，公司的行為屬于就業(yè)歧視?！毒蜆I(yè)促進(jìn)法》第二十九條第三款指出：“用人單位招用人員，不得歧視殘疾人?！惫疚醋C實(shí)你無法勝任工作強(qiáng)行將你開除，明顯構(gòu)成就業(yè)歧視。也就是說，公司難辭其咎。

小保

讓舒心的笑容綻放在風(fēng)雨彩虹中

勞動(dòng)合同已由工友代簽，單位應(yīng)否支付雙倍工資

小保：

我是一家公司的負(fù)責(zé)人。四個(gè)月前，公司招聘了包括李某在內(nèi)的12人。通過三個(gè)月的試用，公司決定解聘李某并書面告知。李某表示同意，但要求公司支付自用工之日起超過一個(gè)月后未簽訂勞動(dòng)合同期間的雙倍工資。李某與公司的書面勞動(dòng)合同已經(jīng)由其好友王某代簽，具有法律效力?？衫钅硡s堅(jiān)持自己并不知情，也沒有委托或授權(quán)王某代簽。

請(qǐng)問：在公司不能提供任何證據(jù)證明李某曾經(jīng)授權(quán)王某代簽的情況下，公司應(yīng)否支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資？

彭杏

彭杏：

公司應(yīng)承擔(dān)支付未簽訂書面勞動(dòng)合同雙倍工資的責(zé)任。

一方面，王某的代簽行為對(duì)李某沒有法律約束力?！逗贤ā返谒氖藯l指出：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！崩钅硾]有委托或授權(quán)王某代簽書面勞動(dòng)合同，事后也沒有追認(rèn)，決定了王某代簽行為不能對(duì)李某產(chǎn)生效力，也意味著李某與公司之間沒有簽訂書面勞動(dòng)合同。而《勞動(dòng)合同法》第八十二條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資?！?/p>

另一方面，公司必須承擔(dān)舉證不能的后果?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！?/p>

小保

單位口頭宣布提職、加薪，事后能否出爾反爾

小保：

我與公司簽訂的勞動(dòng)合同中約定我從事新產(chǎn)品設(shè)計(jì)、研發(fā)，月工資為6000元。四個(gè)月前，我的上級(jí)主管離職，公司領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為我能力優(yōu)秀，在全體員工大會(huì)上口頭宣布由我接任主管，工資上調(diào)至每月10000元?？晒窘沼眯抡衅傅囊晃患夹g(shù)人才將我換下，工資也降回到每月6000元。面對(duì)我的質(zhì)疑，公司表示其口頭宣布提職、加薪并不等于變更了原有勞動(dòng)合同，其有權(quán)隨時(shí)執(zhí)行原勞動(dòng)合同。

請(qǐng)問：公司的說法對(duì)嗎？

張燕敏

張燕敏：

公司的說法錯(cuò)誤，其不得單方?jīng)Q定將你“恢復(fù)原狀”。

《勞動(dòng)合同法》第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份?！眲趧?dòng)合同的變更，需要采用書面形式，但這不等于未采用書面形式變更的勞動(dòng)合同無效。一方面，《勞動(dòng)合同法》關(guān)于合同變更需要采取書面形式不是強(qiáng)制性規(guī)定，只是一個(gè)形式要件，不是必備的實(shí)質(zhì)要件或生效要件。其立法本意在于約束用人單位、保護(hù)勞動(dòng)者，出現(xiàn)問題時(shí)應(yīng)當(dāng)從有利于勞動(dòng)者的角度去考慮。同時(shí)該法第二十六條所列舉的無效勞動(dòng)合同中不包含口頭勞動(dòng)合同。根據(jù)該法第七條和第十條的規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系自實(shí)際用工之日起便已經(jīng)成立，建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。同理，勞動(dòng)合同的變更應(yīng)當(dāng)自雙方履行變更后內(nèi)容之日起發(fā)生實(shí)際改變。

另一方面，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條規(guī)定：“變更勞動(dòng)合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無效的，人民法院不予支持。”公司對(duì)你提職、加薪，你表示同意，意味著雙方已經(jīng)同意變更勞動(dòng)合同。在實(shí)際履行四個(gè)月后，在提職、加薪并不違法的情況下，公司不得單方面毀約。

小保

下班后返回單位取快遞，遭遇事故能否視為工傷

小保：

三個(gè)月前，我下班剛到家，公司門衛(wèi)電話告知我有一份快遞到達(dá)公司。我隨即騎電動(dòng)車折返領(lǐng)取，途中我被張某駕駛的小車撞成重傷。經(jīng)交警部門認(rèn)定，張某負(fù)事故的全部責(zé)任。近日，我在張某賠償事故損失之后，以工傷為由，要求公司給予賠償卻遭到拒絕，理由是我已下班回到家中，隨后的一切活動(dòng)都屬于下班后的事項(xiàng)，雖然我回公司取快遞的路線跟上下班一樣，但卻不在《工傷保險(xiǎn)條例》所規(guī)定的“上下班途中”之列，并不構(gòu)成工傷。

請(qǐng)問：公司的說法對(duì)嗎？

衛(wèi)巧蓉

衛(wèi)巧蓉：

公司的說法是正確的，你的情形并不構(gòu)成工傷。

勞動(dòng)者面對(duì)傷害，有權(quán)同時(shí)獲得侵權(quán)損害和工傷的雙重賠償，但必須以構(gòu)成工傷為前提。你已經(jīng)從張某處獲得全部賠償?shù)那闆r下，能否再次向公司索要賠償，關(guān)鍵在于你的情形是否構(gòu)成工傷。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第（六）項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)勞動(dòng)者由于交通事故導(dǎo)致的傷害，認(rèn)定為工傷的前提之一是“在上下班途中”。國(guó)家之所以將勞動(dòng)者“在上下班途中”遭遇事故傷害納入工傷賠償范圍，主要在于這一時(shí)段既是勞動(dòng)者在享有正常休息休假權(quán)利后由居所或休息地到工作場(chǎng)所必然要發(fā)生的地點(diǎn)轉(zhuǎn)換，也是勞動(dòng)者在工作之余，從工作場(chǎng)所到居所或休息地的必然過程，將期間的風(fēng)險(xiǎn)納入工傷保險(xiǎn)體系不僅是對(duì)勞動(dòng)者基本人權(quán)的尊重，還是為勞動(dòng)者提供勞動(dòng)保護(hù)條件、維護(hù)正當(dāng)權(quán)益的需要。你從公司下班回到家中后，已經(jīng)完成從公司到居所的地點(diǎn)轉(zhuǎn)換，自然也就不應(yīng)該再有下班的風(fēng)險(xiǎn)保障。你之所以回公司，只是為了取快遞，不僅與你的工作職責(zé)和公司的利益沒有任何關(guān)聯(lián)，也與你已經(jīng)完成的下班過程無關(guān)。

小保

圖/俞菲

員工被單位一同“發(fā)包”,遭遇傷害應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)“買單”

小保：

一年前，我與一家公司簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同擔(dān)任裝配車間操作員。八個(gè)月后，公司把裝配車間發(fā)包給肖某，同時(shí)將員工一同整體“發(fā)包”。公司和肖某沒有告訴員工實(shí)情，由肖某按原標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資并從肖某付給公司的承包款中扣除。兩個(gè)月后，我因工受傷，花去高額醫(yī)療費(fèi)并落下九級(jí)傷殘。由于公司和肖某均沒有為我辦理工傷保險(xiǎn)，導(dǎo)致我無法從社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)獲取工傷保險(xiǎn)待遇，我只好要求公司賠償。但公司認(rèn)為，我是為肖某工作時(shí)負(fù)傷，理應(yīng)找肖某賠償。而肖某則強(qiáng)調(diào)我是公司的派遣工，其并不是我的用人單位。

請(qǐng)問：我應(yīng)找誰(shuí)“買單”？

溫淑萍

溫淑萍：

你有權(quán)要求公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

一方面，你與公司之間不屬于勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，并支付報(bào)酬，把勞動(dòng)者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付一筆服務(wù)費(fèi)用的一種用工形式。勞務(wù)派遣至少存在兩個(gè)合同：一是派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間訂立的勞動(dòng)合同；二是派遣單位與用人單位之間訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，且派遣勞動(dòng)者是由派遣單位招聘后，先與派遣單位簽訂勞動(dòng)合同，再接受派遣前往接受單位勞動(dòng)?！秳趧?dòng)合同法》第五十七條規(guī)定第二款：“經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。”本案中公司并沒有經(jīng)過有關(guān)登記，你與公司之間的合同不屬于勞務(wù)派遣合同，公司與肖某之間也只是承發(fā)包關(guān)系，并非勞務(wù)派遣關(guān)系。

另一方面，你屬于公司員工?！秳趧?dòng)法》第十七條規(guī)定：“訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。”你與肖某從未訂立任何形式的合同，工資也是從肖某應(yīng)當(dāng)給付公司的承包款中扣除，彼此沒有確立勞動(dòng)關(guān)系加之公司沒有解除與你的勞動(dòng)合同，故你與肖某沒有形成勞動(dòng)關(guān)系，與公司的勞動(dòng)關(guān)系依然存在，公司自然必須為其沒有給你辦理工傷保險(xiǎn)的后果“買單”。

小保

注：以上稿件由江西省興國(guó)縣人民法院顏東岳解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。