王思宇 孫樹鵬

（遼寧對(duì)外經(jīng)貿(mào)學(xué)院，遼寧大連 116052）

法律

試論大陸法系傳統(tǒng)對(duì)德國(guó)憲政的影響

王思宇 孫樹鵬

（遼寧對(duì)外經(jīng)貿(mào)學(xué)院，遼寧大連 116052）

法律是一個(gè)復(fù)雜的體系，其中包含著許多內(nèi)容和結(jié)構(gòu)，在對(duì)一個(gè)法律體系進(jìn)行評(píng)價(jià)時(shí)需要從多個(gè)角度進(jìn)行分析。在現(xiàn)存的眾多法律體系中，大陸法系是歷史最為悠久，也是影響最為廣泛的法律體系，其中涵蓋了眾多的問題，因此了解大陸法系是十分重要的。在西方憲政發(fā)展歷史中，德國(guó)的基本法有著重要的地位。它代表了二十世紀(jì)的社會(huì)潮流。德國(guó)的《基本法》是在大陸法系基礎(chǔ)上形成的，因此德國(guó)也屬于典型的大陸法系國(guó)家。盡管德國(guó)憲政審查制度的建立相較于英美等國(guó)家較晚，但卻在發(fā)展的過程中取得了巨大的成就。它為現(xiàn)代憲法法律的制定提供了良好的示范，使憲法的理念和基本原則深入人心。

憲政；大陸法系；德國(guó)

大陸法系是建立在羅馬法基礎(chǔ)上所有法律制定的總稱，因此大陸法系還被稱為羅馬法系。但是也有學(xué)者認(rèn)為，大陸法系是在羅馬法復(fù)興的基礎(chǔ)上建立起來的，在這一過程中拉丁民族、日耳曼民族等都對(duì)其的發(fā)展做出了重要的貢獻(xiàn)，最終形成的大陸法系與羅馬法中的相關(guān)規(guī)定已經(jīng)有了較大的差異，因此將其片面的稱為羅馬法是不恰當(dāng)?shù)?。在西方憲政的發(fā)展歷程中，有三部憲法起到了重要的作用，它們分別是1787年的美國(guó)憲法、法國(guó)第一次大革命的憲法以及德國(guó)的基本法。其中，美國(guó)憲法是十八世紀(jì)民族個(gè)人主義的象征；法國(guó)第一次大革命憲法是十九世紀(jì)民權(quán)自由精神的代表；德國(guó)基本法是二十世紀(jì)革命潮流的象征。

1 大陸法系傳統(tǒng)中的憲政因素

大陸法系中，私法的發(fā)展比公法呈現(xiàn)出更加多樣化、復(fù)雜化的特點(diǎn)。但是通過對(duì)大陸法系的深入系統(tǒng)研究可以發(fā)現(xiàn)，大陸法系中已經(jīng)體現(xiàn)出了早期的憲政思想，為公法的發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)。大陸法系中的憲政思想有著一定的先進(jìn)性，從一定程度上促進(jìn)了憲政制度的發(fā)展和完善。

1.1 公法與私法的劃分

公法與私法的區(qū)分是法律發(fā)展歷史上的里程碑，這標(biāo)志著政治國(guó)家和市民社會(huì)的分離。大陸法系很早就將公法和私法進(jìn)行了區(qū)分，并且明確定義了公法和私法，及公法是關(guān)系到社會(huì)公共事務(wù)的法律，而私法是關(guān)系到個(gè)人的法律。羅馬法之所以成為早期法律的典范，原因之一就是將法律類型進(jìn)行了較為明確的劃分。在發(fā)展的過程中，羅馬法也十分重視對(duì)法律的分類，這也成為了大陸法系后來發(fā)展的特點(diǎn)之一。到了近代，公法與私法的劃分變得更加明確，相關(guān)的理論也得到了相應(yīng)的發(fā)展和完善，并且在實(shí)踐中得到了較好的應(yīng)用。有學(xué)者認(rèn)為，公法之所以在后期得到了快速的發(fā)展是由于資產(chǎn)階級(jí)和民族國(guó)家的崛起，這使得公法的重要性得到了凸顯。在資產(chǎn)階級(jí)思想的影響下，國(guó)家主權(quán)和憲政的理念開始日漸深入人心，為公法的發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)。此外，公法的發(fā)展也為民主法治的建設(shè)起到了較大的推動(dòng)作用，促進(jìn)了立法向著獨(dú)立化發(fā)展。

1.2 制定法傳統(tǒng)的確立

與普通法系相比，大陸法系的主要法律淵源一般以制定法為主，盡管在其發(fā)展的過程中，其他法律形式也逐漸發(fā)揮了越來越重要的作用，但是制定法仍然在大陸法系中發(fā)揮了最為重要的作用。制定法成文法典是大陸法系的主要特征，大陸法系中的很多具體的法律制度和內(nèi)容都是建立在法典化的基礎(chǔ)上的。形式上的統(tǒng)一使得法律可以通過更加系統(tǒng)、明確的方式進(jìn)行體現(xiàn)，在具體案件的審理過程中也有更加明確的依據(jù)。法律形式上的統(tǒng)一也有利早期國(guó)家的統(tǒng)治和管理，并且促進(jìn)法律制度向著系統(tǒng)化的方向發(fā)展。歐洲大陸的多民族特點(diǎn)也為法典化的發(fā)展提供了土壤。在十九世紀(jì)，德國(guó)的經(jīng)濟(jì)政治尚未實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，在當(dāng)時(shí)也尚未出現(xiàn)統(tǒng)一的法典制度。但是到了十九世紀(jì)中期以后，德國(guó)經(jīng)濟(jì)政治的統(tǒng)一趨勢(shì)有所加強(qiáng)，成文法也得到了相應(yīng)的發(fā)展。

法律制度建設(shè)和發(fā)展的最終目的是為國(guó)家社會(huì)的法治建設(shè)服務(wù)，而憲政的核心思想就是法治。法治的基本要求是以法為本，即人們?cè)谌粘Ｉ畹倪^程中按照法律制度中的相關(guān)要求行使自身的權(quán)利和義務(wù)，并在這一過程中滿足自身的物質(zhì)文化需求。大陸法系是從羅馬起源的，在法治建設(shè)方面很早就進(jìn)行了嘗試。

2 憲政的概念

憲法可以從狹義和廣義兩個(gè)角度進(jìn)行理解。從狹義上來看，憲法是指規(guī)范政府的法規(guī)慣例中的法律文書。從廣義上來看，憲法是指一個(gè)國(guó)家政府的規(guī)范、建制等。對(duì)此進(jìn)行進(jìn)一步的解釋，也就是說憲法描述了政府機(jī)構(gòu)的設(shè)置，并在一定程度上限制著政府的權(quán)力。憲政的出現(xiàn)就是通過憲法的方式來限制政府的權(quán)力，保障人民的基本權(quán)利。憲政建立在人民主權(quán)的道德基礎(chǔ)上，以法治、民主和分權(quán)作為制度手段。

憲政和憲法是兩個(gè)緊密聯(lián)系的概念。憲法與一般的法律規(guī)范有一定的區(qū)別，它是憲政在內(nèi)容上的保障，同時(shí)也是憲政內(nèi)容的具體化和法律化。從根本上來看，憲政的作用是限制國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力，保障公民的各項(xiàng)基本權(quán)力，是各項(xiàng)憲法制度和原則的匯總。憲政的發(fā)展經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)且曲折的過程，相應(yīng)的，憲法在發(fā)展和完善的過程中也經(jīng)歷了多次修改和校訂。良好穩(wěn)定的憲政制度是社會(huì)有序運(yùn)行的前提和基礎(chǔ)，它的具體表現(xiàn)方式就是各種憲法制度的法律文件，其實(shí)質(zhì)是國(guó)家權(quán)力的制約和對(duì)個(gè)人基本權(quán)利的保護(hù)。

3 德國(guó)憲政的內(nèi)容

與其他國(guó)家相比，德國(guó)統(tǒng)一的過程較為漫長(zhǎng)，因此憲章制定時(shí)間也較晚，直到1871年，德國(guó)才制定了第一部成文憲章。但隨著帝國(guó)的瓦解，該憲法也失去了效力。德國(guó)曾先后制定了多部憲法，希望能建立一部適應(yīng)國(guó)家發(fā)展規(guī)律的憲法。但是，德國(guó)在兩次世界大戰(zhàn)中受到重創(chuàng)，憲法制定的計(jì)劃也受到了極大的影響，當(dāng)前德國(guó)所采用的憲法制度主要是在二戰(zhàn)之后所制定的。二戰(zhàn)之后，德國(guó)進(jìn)入一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定的時(shí)期，有更多的精力進(jìn)行憲法的制定和完善，1949年制定的德國(guó)基本法一直沿用到了今天。

3.1 德國(guó)憲法的基本原則

德國(guó)憲法的第一項(xiàng)基本原則是民主原則。在第二次世界大戰(zhàn)之前，德國(guó)經(jīng)濟(jì)水平雖然處于世界領(lǐng)先水平，但是缺乏民主理念，在資產(chǎn)階級(jí)政治制度的建立和實(shí)踐方面相對(duì)薄弱。在二戰(zhàn)之后，德國(guó)在資產(chǎn)階級(jí)民主建設(shè)方面投入了更多的精力，具體的措施包括在基本法中加入了更多的民主原則；建立代議制為民主提供制度上的保障；規(guī)定了正當(dāng)?shù)拿裰髫?zé)任和方向，為社會(huì)民主的建立奠定了基礎(chǔ)。

第二項(xiàng)基本原則是法治原則。德國(guó)是一個(gè)有著悠久法治歷史的國(guó)家。其法治原則的內(nèi)容與其他歐美國(guó)家基本相同，主要包括分權(quán)與制衡、依法行政、司法獨(dú)立、國(guó)家賠償?shù)葍?nèi)容。但是德國(guó)法治中有兩項(xiàng)內(nèi)容具有區(qū)別于其他國(guó)家的特點(diǎn)。首先，德國(guó)不將公民的基本權(quán)力作為單獨(dú)的憲法原則納入法治原則中，而是形成了以保護(hù)公民基本權(quán)力為目的的新法治主義；其次，德國(guó)參考美國(guó)建立了聯(lián)邦憲法法院，以達(dá)到控制政府權(quán)力，保障公民權(quán)利的目的。

第三項(xiàng)原則是社會(huì)福利原則。在二戰(zhàn)前，德國(guó)政府采取了一系列的措施來保障社會(huì)穩(wěn)定，社會(huì)主義革命戰(zhàn)爭(zhēng)后，福利政策的適用對(duì)象有所擴(kuò)大，但從實(shí)質(zhì)上來看，其最根本的作用仍然是維持社會(huì)秩序。在制憲會(huì)議時(shí)，曾提出社會(huì)福利政策，但是由于當(dāng)時(shí)的意見無法統(tǒng)一，因此該項(xiàng)原則并沒有被納入基本法中。其存在主要依賴于學(xué)者和法院對(duì)其他法律條文的闡述。

3.2 德國(guó)憲政的特點(diǎn)

德國(guó)是一個(gè)聯(lián)邦國(guó)家，因此具有縱向分權(quán)的特點(diǎn)。在德國(guó)正式統(tǒng)一前，就已經(jīng)有聯(lián)邦系統(tǒng)的雛形。19世紀(jì)后期，德國(guó)的工業(yè)快速發(fā)展，經(jīng)濟(jì)貿(mào)易統(tǒng)一的需求更加迫切，為政治統(tǒng)一奠定了基礎(chǔ)。德國(guó)的第一次統(tǒng)一并未形成真正的中央集權(quán)國(guó)家，而且缺乏民主機(jī)制，但是已經(jīng)體現(xiàn)出了很多聯(lián)邦主義的特點(diǎn)。德國(guó)基本法中規(guī)定，聯(lián)邦擁有立法權(quán)，各州和地方擁有執(zhí)法權(quán)，基本法中還明確規(guī)定了政府權(quán)力的范圍。

德國(guó)的聯(lián)邦主義實(shí)際上是其發(fā)展過程中的必然選擇，它的發(fā)展是與民主制度緊密聯(lián)系在一起的。聯(lián)邦主義對(duì)各州和地方的自治權(quán)起到了有效的保障作用。聯(lián)邦主義既不同于中央主義，也不同于地方主義，而是兩者的一種有機(jī)結(jié)合。在聯(lián)邦制度下，需要綜合考慮各州個(gè)地方需求的多樣性，以便更好的保障地方利益，此外還要進(jìn)行統(tǒng)一的調(diào)控確保全體公民的利用。與此同時(shí)，聯(lián)邦和各州政府還有義務(wù)維持聯(lián)邦的和睦，這意味著聯(lián)邦和各州之間不僅要分權(quán)還要有相互的合作。站在整個(gè)國(guó)家的角度采取行動(dòng)。每個(gè)州的政府都有履行憲法的義務(wù)和責(zé)任，只有這樣才能保持政府的形象和公信力。

政黨制度也是現(xiàn)代國(guó)家的一個(gè)重要標(biāo)志。政黨和國(guó)家活動(dòng)是緊密聯(lián)系在一起的。但是政黨又不同于國(guó)家機(jī)構(gòu)。政黨、國(guó)家、憲法和法律都代表著特定階級(jí)的利益，德國(guó)的基本法對(duì)政黨制有較為明確的規(guī)定和解釋，這在西方國(guó)家中是較為少見的。在現(xiàn)代國(guó)家的發(fā)展過程中，政黨發(fā)揮了重要的作用。政黨是民主政府的必需要素，也是履行政府職能的民主手段。聯(lián)邦德國(guó)政黨制度的發(fā)展歷程也證明基本法為社會(huì)秩序的維護(hù)以及國(guó)家制度的完善奠定了良好的基礎(chǔ)。從理論上來講，憲政制度為德國(guó)的每一個(gè)政黨都提供了進(jìn)入議會(huì)，成為執(zhí)政黨的機(jī)會(huì)。執(zhí)政黨在執(zhí)政的過程中必須依照各項(xiàng)國(guó)家法規(guī)和制度，起到良好的領(lǐng)導(dǎo)作用。

4 大陸法系傳統(tǒng)與德國(guó)憲政的契合

立憲主義的發(fā)展是一個(gè)連續(xù)完善的過程，在早期的政體中可以發(fā)現(xiàn)憲政制度的相關(guān)要素。大陸法系中的立憲理念在當(dāng)代憲政中仍然有所體現(xiàn)，盡管這種聯(lián)系沒有直接在各項(xiàng)法律條文或事件中體現(xiàn)出來，但是其中的思想已經(jīng)在發(fā)展的過程中深刻的滲透進(jìn)法律建設(shè)中。

在德國(guó)的憲政發(fā)展過程中，法治主義始終得到了重視和體現(xiàn)，法治主義也是促進(jìn)和保障德國(guó)憲政建設(shè)的重要前提。德國(guó)于1949年制定的基本法已經(jīng)很好的體現(xiàn)了法治的概念。與德國(guó)之前的憲法相比，基本法已經(jīng)將法治國(guó)的概念完全納入基本法中。德國(guó)的政黨法治化主要包含三個(gè)方面的內(nèi)容。首先是用憲法規(guī)范政黨的組織與活動(dòng)；其次，制定選舉法；最后，制定政黨法。

民主也是憲政的核心之一，德國(guó)的民主具備其自身的特色。在以基本法為基礎(chǔ)的憲法架構(gòu)中，民主制度超越了個(gè)人統(tǒng)治的連續(xù)性形成。在一個(gè)民主國(guó)家里，國(guó)家權(quán)力不會(huì)與某個(gè)特定的個(gè)人聯(lián)系在一起，國(guó)家所采取的行動(dòng)也不會(huì)因?yàn)樘囟ǖ膫€(gè)人而有所改變。

5 結(jié)語

綜上所述，大陸法系傳統(tǒng)對(duì)德國(guó)憲政的影響是廣泛且深遠(yuǎn)的，這種影響不僅體現(xiàn)在其形式上，還決定著憲政的內(nèi)容和精神內(nèi)涵。盡管德國(guó)的憲政建設(shè)起步較晚，但在其發(fā)展早期就具備了憲政發(fā)展的基本條件，并且有著深刻的理論基礎(chǔ)。大陸法系傳統(tǒng)與憲政的關(guān)系并不是簡(jiǎn)單的從屬或決定關(guān)系，而是在發(fā)展的過程中相互影響和滲透。

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[3]夏新華.德國(guó)法律文化的特性德國(guó)研究[J].2015,(05):43-45.

D904

A

1003-2177（2017）04-0016-03

王思宇（1995—）,女,遼寧丹東人,本科,畢業(yè)于遼寧對(duì)外經(jīng)貿(mào)學(xué)院日語系,主要從事日本語言文化研究。