馮浩

【摘要】 我國的《物權(quán)法》及相關(guān)法律確立了取得所有權(quán)的多種具體方式，但是其中缺少了一種重要的取得方式即先占取得。先占取得制度是一種古老的取得所有權(quán)的制度，如今，在世界上很多國家也仍然存在，并發(fā)揮著積極的作用。確立先占取得制度對完善我國的物權(quán)立法及促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的健康有序發(fā)展都有著積極的意義。雖然，在我國的社會生活中，人們已經(jīng)在一定程度上默許了所有權(quán)的先占取得，但是畢竟沒有明確的法律法規(guī)做支持，這樣的狀況急需得到改善。我們應(yīng)當(dāng)盡快用法律的形式確立起我國的所有權(quán)先占取得制度。

【關(guān)鍵詞】 無主物；所有權(quán)；先占取得；構(gòu)成要件

一、問題的提出

所有權(quán)是一項非常重要的民事權(quán)利，《物權(quán)法》的使命之一就是要確定物的所有權(quán)歸屬即所謂的“定份止?fàn)帯?。任何民事主體都只能通過法定的方式才能取得物的所有權(quán)。我國現(xiàn)行《物權(quán)法》及其他相關(guān)法律法規(guī)所確立的所有權(quán)取得方式有很多種，大致可以分為兩類即原始取得和繼受取得。原始取得是指根據(jù)法律規(guī)定最初取得或不依賴于原所有人的意志而取得物的所有權(quán)。繼受取得是指通過某種法律行為從原所有權(quán)人那里取得物的所有權(quán)，如買賣、贈與等。我國現(xiàn)行法律法規(guī)所規(guī)定的原始取得的方式具體有勞動生產(chǎn)、收取孳息、沒收、征收、添附、善意取得。而其中缺少一種很重要的取得方式即先占取得。所有權(quán)的先占取得是指以所有的意思，先于他人而占有無主動產(chǎn)，依法取得其所有權(quán)的事實。這是一種很古老同時也是很重要的所有權(quán)取得方式。目前，我國沒有在法律上確立所有權(quán)的先占取得制度。這樣的情形會產(chǎn)生一些問題，例如拾荒者無法取得所拾廢棄物的所有權(quán)。依照我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，廢棄物的原所有權(quán)人在拋棄該物后，該物就變成了無主物。對于拋棄物這一類無主物我國現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定其所有權(quán)歸屬，另外我國目前在法律上沒有確立先占取得制度。因此，即便拾荒者以所有的意思，先于別人占有了該廢棄物，他也不能取得該物的所有權(quán)。然而，事實上在社會生活中我們已經(jīng)默認(rèn)了廢棄物的先占取得。我們通常不會反對拾荒者對先占廢棄物擁有所有權(quán)。但是，如果一位拾荒者拾得的拋棄物價值很大時，人們是否還會肯定他的所有權(quán)呢？就目前的立法情況來講，人們的否認(rèn)是完全合法的。

從以上的分析可以看到，缺少所有權(quán)的先占取得制度不利于我們建立健全良好的財產(chǎn)秩序，同時也不利于拋棄物這類無主物的流轉(zhuǎn)和再利用。

二、先占取得制度的法律性質(zhì)和價值

（一）先占取得制度的法律性質(zhì)

先占行為的法律性質(zhì)為何？對于這一問題，學(xué)界存在很大的爭論。對該問題的爭論集中于先占行為是法律行為還是事實行為。我們都知道法律行為和事實行為的根本區(qū)別在于，是否依行為人的意思表示而發(fā)生法律效果。主張先占行為是法律行為的學(xué)者認(rèn)為“法律既然要求先占需先占人以所有的意思占有標(biāo)的物，而該所有的意思即指取得所有權(quán)的效果意思，故先占為一種法律行為。”該主張認(rèn)為先占人的“所有的意思”表示是先占行為的核心，先占行為依該意思表示而成立。主張先占行為是事實行為的學(xué)者認(rèn)為，只要先占人有先占無主動產(chǎn)的事實，先占行為就成立，而無需考慮先占人的意思何為。

縱觀世界各國，其相關(guān)立法都將先占行為認(rèn)定為事實行為，即不考慮先占人的主觀意圖，只要存在先占事實即可。本文的觀點和他們不同。本文認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將先占行為定性為法律行為。先占行為的構(gòu)成要件中必須包含“先占人應(yīng)當(dāng)以所有的意思占有無主動產(chǎn)”這一要素。當(dāng)然，持反對意見的人會認(rèn)為，行為人的主觀意圖很難被外界所知，其證明難度很大，如果這樣規(guī)定將不利于先占取得制度的建立。其實，我們根本不用去證明先占人是否有“所有的意思”。我們可以在此建立“意思推定”制度，即只要先占人沒有明確的相反意思表示，我們就推定他存在“所有的意思”。如果先占人明確表示他不想取得標(biāo)的物的所有權(quán)，我們應(yīng)當(dāng)尊重他的主觀意愿，那么此時先占行為就不會成立，先占人就不會取得標(biāo)的物的所有權(quán)。

（二）先占取得制度的價值

如果讓我們用一句話來總結(jié)《物權(quán)法》的功能和價值，那應(yīng)該是“定份止?fàn)帲锉M其用”。先占取得制度作為《物權(quán)法》的必要內(nèi)容之一，其制度價值也無疑是這八個字。梅因先生曾經(jīng)說過：“先占的真正的基礎(chǔ)，并不在于對這財產(chǎn)權(quán)制度出于無性的偏愛，而是在于這個制度長期繼續(xù)存在而發(fā)生的一種推定，即每一個物件都應(yīng)該有一個所有人”。我們的生活中存在著大量的無主動產(chǎn)，我國現(xiàn)行的《物權(quán)法》及其他相關(guān)法律法規(guī)已經(jīng)解決了相當(dāng)一部分無主動產(chǎn)的所有權(quán)歸屬問題，但是仍然存在法律法規(guī)的空白部分，例如拋棄物。沒有確定所有權(quán)人的物會引起財產(chǎn)秩序的混亂，此問題古人早已有認(rèn)知，因此他們提出了“定份之爭”這一立法建議。先占取得制度要解決的重要問題就是明確無主動產(chǎn)的所有權(quán)歸屬問題，從而建立起完整的、良好的財產(chǎn)秩序。這就是該制度的價值之一。

另外，生活中很多的無主動產(chǎn)例如拋棄物并非毫無用處。它們對于原所有權(quán)人可能已經(jīng)沒有用處，但是對于別人例如拾得人或許還有相當(dāng)大的使用價值。如果我們的法律能夠讓拾得人（即先占人）取得該拋棄物的所有權(quán)，那么該拋棄物則會繼續(xù)被人們使用，發(fā)揮它的功能。這樣我們就可以做到“物盡其用”。

三、建立我國的所有權(quán)先占取得制度

建立我國的所有權(quán)先占取得制度應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合我國現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)。要建立合理的所有權(quán)先占取得制度，我們應(yīng)當(dāng)明確其構(gòu)成要件。

首先，先占取得制度適用的對象應(yīng)當(dāng)是特定的無主物即限定范圍內(nèi)的無主動產(chǎn)，不動產(chǎn)不適用先占取得。無主物即沒有所有人或者所有人不明的物，其又可以細(xì)分為很多種類。例如，無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物、所有權(quán)人不明的漂流物及埋藏物和隱藏物、無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)、拋棄物、來自外太空的墜落物或隕石等。對于無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物、所有權(quán)人不明的漂流物及埋藏物和隱藏物的所有權(quán)歸屬，我國現(xiàn)行《物權(quán)法》已有明確規(guī)定，其第113條規(guī)定：“遺失物自發(fā)布招領(lǐng)公告之日起六個月內(nèi)無人認(rèn)領(lǐng)的，歸國家所有?！逼涞?14條規(guī)定：“拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照遺失物的有關(guān)規(guī)定。”對于無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，我國現(xiàn)行《繼承法》第32條規(guī)定：“無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有?！睂τ谝陨线@幾類無主物，我國現(xiàn)行法律已經(jīng)規(guī)定了它們的所有權(quán)歸屬，那么它們應(yīng)當(dāng)排除在先占取得制度之外。對于拋棄物、來自外太空的墜落物或隕石等無主動產(chǎn)我國現(xiàn)行法律法規(guī)沒有規(guī)定其所有權(quán)歸屬，因此我們要建立的先占取得制度的適用對象只能是這一類法律法規(guī)沒有規(guī)定其所有權(quán)歸屬的無主動產(chǎn)。

其次，先占人應(yīng)當(dāng)以所有的意思占有無主動產(chǎn)。

先占行為應(yīng)該是一種法律行為，以所有的意思而占有動產(chǎn)是先占行為成立的必要條件。對這一構(gòu)成條件，我們應(yīng)當(dāng)做這樣的理解：第一，這里的“所有的意思”，當(dāng)先占人沒有明確作出該意思表示時，我們應(yīng)當(dāng)推定其具有該意思，除非先占人明確作出相反意思表示。第二，先占人要具有相應(yīng)的民事行為能力。否則，適用民法關(guān)于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的相關(guān)規(guī)定。

最后，先占取得不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

這是所有法律行為都應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)則，先占行為也不例外。如果違反此規(guī)則，先占行為無效，先占人不能依先占而取得標(biāo)的物的所有權(quán)。例如，先占的對象不能是法律法規(guī)禁止流通的物等等。

四、結(jié)語

我國目前雖然尚未確立先占取得制度，但是在實踐中，人們已經(jīng)默認(rèn)了先占取得。既然人們已經(jīng)把先占取得視為一種約定俗成，同時先占取得制度又是如此的重要，那么我們的法律就應(yīng)該盡快確立起先占取得制度。

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