蔣美珍+李西臣

摘 要：科技金融是促進(jìn)科技開發(fā)、成果轉(zhuǎn)化和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的一系列金融工具、制度、政策與服務(wù)的系統(tǒng)性、創(chuàng)新性的融合。從國內(nèi)外科技金融的發(fā)展形式來看，風(fēng)險(xiǎn)投資都在解決其發(fā)展過程中突破融資瓶頸問題上起到了顯著的作用。借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，找出我國風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新領(lǐng)域中存在的法律問題，推動(dòng)建立完善相應(yīng)的法律法規(guī)，能夠有效的促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，有利于推動(dòng)科技和金融的融合。

關(guān)鍵詞：風(fēng)險(xiǎn)投資；科技創(chuàng)新；科技金融；法律

現(xiàn)有文獻(xiàn)討論了風(fēng)險(xiǎn)投資對科技創(chuàng)新和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的影響，總結(jié)了國外科技創(chuàng)新風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展模式，指出了風(fēng)險(xiǎn)投資有利于科技創(chuàng)新突破融資難問題并提出了相應(yīng)的實(shí)施建議。但幾乎都是倡導(dǎo)性、原則性的探討，涉及領(lǐng)域?qū)挿憾痪唧w。有較少部分文章談到了風(fēng)險(xiǎn)投資的法律環(huán)境，以及在這樣的環(huán)境下如何促進(jìn)科技創(chuàng)新和科技成果的轉(zhuǎn)化。本文將進(jìn)一步對風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新中的法律問題展開論述，從而提出相應(yīng)的法律建議，以求能夠有利于完善我國風(fēng)險(xiǎn)投資的法律法規(guī)體系。

一、我國風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新中的立法現(xiàn)狀

從1985年3月中共中央發(fā)布《關(guān)于科學(xué)技術(shù)體制改革的決定》開始，我國就拉開了風(fēng)險(xiǎn)投資和科技創(chuàng)新交融發(fā)展的序幕。之后國務(wù)院陸續(xù)發(fā)布了一系列有利于促進(jìn)科技創(chuàng)新、金融創(chuàng)新和風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的法規(guī)。如1991年《國家高新科技產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)若干政策的暫行規(guī)定》、1995年《關(guān)于加快科技進(jìn)步的決定》。

法律法規(guī)是風(fēng)險(xiǎn)投資的強(qiáng)制性支撐環(huán)境中的一員，我國現(xiàn)有法律中：涉及風(fēng)險(xiǎn)投資資金投入的法律--《擔(dān)保法》、《保險(xiǎn)法》、《商業(yè)銀行法》和《基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金投資管理辦法》；涉及促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資與科技金融信息有效對口的法律--《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》、《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》和《政府采購法》；涉及提高運(yùn)行效率的法律--《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《信托法》和《稅法》；涉及完善退出機(jī)制的法律法規(guī)--《證券法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《創(chuàng)業(yè)投資基金管理暫行辦法》和《破產(chǎn)法》。

風(fēng)險(xiǎn)投資初期在我國發(fā)展迅猛，但在科技創(chuàng)新中仍然存在很大的局限性，這與法律制度的束縛不無關(guān)系。例如，《創(chuàng)業(yè)投資基金管理暫行辦法》第四條“參股基金由財(cái)政部、國家發(fā)展改革委共同組織實(shí)施。”的規(guī)定，體現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新中仍然以政府為主導(dǎo)，在我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的背景下，要堅(jiān)持“以市場主導(dǎo)為主，政府干預(yù)為輔”，需要逐步突破法律制度的約束。

二、風(fēng)險(xiǎn)投資在科技金創(chuàng)新中的法律分析

測驗(yàn)一國法律制度是否適合風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，可以通過一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)投資主體在科技創(chuàng)新中是否能完成完整的風(fēng)險(xiǎn)投資歷程來進(jìn)行評價(jià)，包括從資金投入--科技中介服務(wù)--運(yùn)行--退出機(jī)制--資金投入的完整創(chuàng)業(yè)投資回路。

1.投入資金的法律局限

據(jù)統(tǒng)計(jì)，2015年中國創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資的構(gòu)成中，政府與國有獨(dú)資合計(jì)35.5%，；民營及混合所有制企業(yè)資金占比19.6%；個(gè)人投資占比12.0%；外資企業(yè)占比2.2%；此外，社保基金開始進(jìn)入創(chuàng)投領(lǐng)域。《全國社會(huì)保障基金條例》和其他保障基金管理辦法，為了加強(qiáng)監(jiān)督，在保證安全的前提下實(shí)現(xiàn)保值增值，限制社?；疬M(jìn)入科技創(chuàng)新領(lǐng)域進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)投資。然而從國外的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)來看，包括社會(huì)保障基金在內(nèi)的機(jī)構(gòu)基金是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)“風(fēng)險(xiǎn)資本”的重要的固定且重要來源，其在美國的發(fā)展中占比高達(dá)35%左右。我國進(jìn)一步的發(fā)展，需要一步步打開這方面的限制并彌補(bǔ)法律缺陷。

2.具體科技中介服務(wù)的法規(guī)缺失

我國《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第三十條“國家培育和發(fā)展技術(shù)市場，鼓勵(lì)創(chuàng)辦科技中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，為技術(shù)交易提供交易場所、信息平臺(tái)以及信息檢索、加工與分析、評估、經(jīng)紀(jì)等服務(wù)?！钡囊?guī)定，體現(xiàn)了國家對科技金融發(fā)展中信息對口的重視，但是由于其僅帶有倡導(dǎo)性和政策性，且層級(jí)過于高，不適用于剛起步的科技金融環(huán)境。這就需要地方結(jié)合全國性指導(dǎo)性意見，建立完善適合地方高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展具體實(shí)施條例，積極進(jìn)行監(jiān)管，規(guī)范地方建設(shè)科技中介服務(wù)機(jī)構(gòu)。

3.限制運(yùn)行的法規(guī)體系

風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新中，稅收優(yōu)惠方面存在門檻過高、重復(fù)征稅和稅收不合理的情況。雖為扶持創(chuàng)投企業(yè)發(fā)展，制定了“投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年以上的，可按照投資額的70%在股權(quán)持有滿2年的當(dāng)年抵扣應(yīng)納所得稅”等優(yōu)惠政策。據(jù)調(diào)查，其對象僅限于備案的創(chuàng)投企業(yè)，有限合伙創(chuàng)投企業(yè)不在其列；有限合伙企業(yè)股權(quán)投資分紅重復(fù)征稅；非公開市場轉(zhuǎn)讓損失及投資損失稅前抵扣難；有限責(zé)任公司企業(yè)資本公積轉(zhuǎn)增股本需繳納個(gè)人所得稅也不合理。另外，由于在我國將創(chuàng)業(yè)投資基金視為證券投資基金管理，也存在監(jiān)管過度、多頭監(jiān)管等問題，在行政法規(guī)方面應(yīng)作出調(diào)整。這就需要法律法規(guī)和作出相應(yīng)的調(diào)整。

4.過高退出門檻的行業(yè)障礙

風(fēng)險(xiǎn)投資在我國目前主要的退出機(jī)制有：上市、并購、回購、清算和新三板等方式。我國多層次資本市場已形成主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板以及新三板市場的構(gòu)架。但是對于中小型企業(yè)來說門檻太高；另外，由于在我國將創(chuàng)業(yè)投資基金視為證券投資基金管理，也存在監(jiān)管過度、多頭監(jiān)管等問題，在行政法規(guī)方面應(yīng)作出調(diào)整。

三、美國風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新中的法律經(jīng)驗(yàn)

風(fēng)險(xiǎn)投資（VC）也稱創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資（或創(chuàng)業(yè)投資），最早起源于美國，隨后在世界各國興起。在美國形成的以資本為主導(dǎo)的科技金融體系，其資本市場和風(fēng)險(xiǎn)投資市場非常發(fā)達(dá)。離不開美國政府鼓勵(lì)風(fēng)險(xiǎn)投資的各項(xiàng)活動(dòng)，其中包括了1978年和1981年分別通過的《收入法》和《經(jīng)濟(jì)恢復(fù)稅法》，使資本收益稅從49.5%不斷降至20%，從而讓1982年風(fēng)險(xiǎn)投資額發(fā)展到1970年的12倍。1986年，美國又通過了長期降低資本收益稅的《稅收改革法》。1978年9月，美國勞動(dòng)部對《雇員退休收入保障法》提出新的解釋--在不危及養(yǎng)老基金整個(gè)投資組合安全性的前提下，不再禁止養(yǎng)老基金進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)，使風(fēng)險(xiǎn)投資規(guī)模迅猛激增，由1977年的0.39億美元猛增1978年底的5.70億美元，形成了美國風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的第二次高潮。1982年美國制訂的《中小企業(yè)技術(shù)革新促進(jìn)法》，不僅規(guī)定政府對高新技術(shù)企業(yè)提供資助和發(fā)展經(jīng)費(fèi)，而且以法律的形式規(guī)定了有關(guān)優(yōu)惠政策，保證了政策的穩(wěn)定和貫徹實(shí)施，在更大程度上吸引了風(fēng)險(xiǎn)投資進(jìn)入高技術(shù)領(lǐng)域。同時(shí)，為維護(hù)多層次市場結(jié)構(gòu)的秩序，形成了以法律規(guī)范為主，行政監(jiān)管為輔的監(jiān)管體系。

四、我國風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新中的法律法規(guī)完善建議

我國風(fēng)險(xiǎn)投資在科技金融中的法律環(huán)境不容樂觀，找到現(xiàn)有法的缺陷，及時(shí)予以彌補(bǔ)和修正，能夠有效的解決科技金融現(xiàn)有的融資困境。結(jié)合國外經(jīng)驗(yàn)，我國應(yīng)做出以下調(diào)整：

首先是解除資金進(jìn)入的法律限制，根據(jù)市場環(huán)境，逐步放開《基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金投資管理辦法》中對養(yǎng)老基金投資范圍的限制。在建立完善的信息監(jiān)管制度的同時(shí)，為全國保障基金的保值增值，推動(dòng)對應(yīng)新保險(xiǎn)產(chǎn)品的產(chǎn)生，并增添相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避條款。其次是落實(shí)科技中介服務(wù)的行政監(jiān)管，學(xué)習(xí)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的經(jīng)濟(jì)法規(guī)，利用多層級(jí)的行政法規(guī)約束科技中介服務(wù)等信息披露行為，增強(qiáng)對不誠信信息披露行為的行政法規(guī)懲罰。建立一套完整信息對接服務(wù)的行政法規(guī)監(jiān)管體系。同時(shí)區(qū)別對待創(chuàng)業(yè)投資基金和證券投資基金，制定單獨(dú)的監(jiān)管辦法?？梢浴胺诸惐O(jiān)管，適度監(jiān)管”。再次是加快運(yùn)行效率的法律法規(guī)，從國外經(jīng)驗(yàn)來看，運(yùn)行效率的提高，離不開資金的持續(xù)融入和合理的內(nèi)部機(jī)制。要進(jìn)一步促進(jìn)融資的進(jìn)入，必須作出相應(yīng)的稅收優(yōu)惠。同時(shí)，《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《信托法》對風(fēng)險(xiǎn)投資的內(nèi)部約束要作出風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的方案，盡量防止抽逃資金行為。最后是完善多層次退出機(jī)制的法律，在多層次資本市場的背景下，應(yīng)該降低中小型企業(yè)退出機(jī)制的門檻。

五、結(jié)語

自1985年開始國家就不斷扶持著高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、推動(dòng)新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，目前進(jìn)入攻堅(jiān)階段，即將科技創(chuàng)新與金融創(chuàng)新進(jìn)行深度融合。但我國正面臨科技金融的融資瓶頸，風(fēng)險(xiǎn)投資在科技創(chuàng)新中能夠充分發(fā)揮有效作用，完善的法律法規(guī)制度是其保障，找到相應(yīng)法律問題并予以解決對我國的發(fā)展形勢迫在眉睫。

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[5]胡志堅(jiān)，張曉原，張志宏.中國創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展報(bào)告2016[M].北京：經(jīng)濟(jì)管理出版社，2016：3，30.

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作者簡介：蔣美珍，女，西華大學(xué)西華學(xué)院在讀大學(xué)生；李西臣，女，法學(xué)博士，副教授，西華大學(xué)法學(xué)院，主要從事金融法學(xué)理論研究及實(shí)務(wù)工作