摘 要：我國(guó)婚姻法第46條明確確定了離婚損害賠償制度，這一制度的確定是對(duì)我國(guó)婚姻家庭保障制度的重大完善。它的制定不但豐富了我國(guó)婚姻家庭體系的內(nèi)涵，同時(shí)也為無(wú)過(guò)錯(cuò)方在離婚時(shí)主張損害賠償提供法律上的保障。但由于受各種因素的影響和制約，我國(guó)的離婚損害賠償制度在司法實(shí)踐中存在各種的問題。本文通過(guò)剖析我國(guó)現(xiàn)行離婚損害賠償制度的概念及特征、構(gòu)成要件、司法實(shí)踐中存在各種弊端等內(nèi)容，并提出相應(yīng)的完善體制與之配套，真正使離婚賠償制度能夠在司法實(shí)踐中維護(hù)婚姻無(wú)過(guò)錯(cuò)方的利益。

關(guān)鍵詞：離婚損害；賠償制度；立法完善

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2017）14-0140-02

作者簡(jiǎn)介：尤薇（1981-），女，研究生，就職于河南省許昌市中級(jí)人民法院，研究方向：民商法。

離婚損害賠償是指婚姻關(guān)系中一方違法侵害到另一方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時(shí)對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)的一方所遭受的損失，有過(guò)錯(cuò)一方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。2001年修正后婚姻法增設(shè)了離婚損害賠償制度，并在第46條給予明確規(guī)定，有下列情形之一的，導(dǎo)致離婚，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：“重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力及虐待、遺棄家庭成員的”四種情形。筆者對(duì)我國(guó)現(xiàn)行的離婚損害賠償制度進(jìn)行分析，找出問題存在的癥結(jié)，提出解決問題的對(duì)策，以期改進(jìn)和完善離婚損害賠償制度。

一、離婚損害賠償制度的概述

我國(guó)離婚損害賠償制度中，無(wú)過(guò)錯(cuò)方提起離婚損害賠償，必須是在離婚訴訟中提出，并且是由于過(guò)錯(cuò)方違法侵害合法權(quán)益造成其損失，才能要求過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任。我國(guó)的離婚損害賠償制度具有以下的特征：

（一）法定性指離婚損害賠償制度賠償主體是法定的，離婚損害賠償只有離婚訴訟的無(wú)過(guò)錯(cuò)方提起，其他無(wú)過(guò)錯(cuò)方的親屬無(wú)權(quán)代為提起，而承擔(dān)損害賠償義務(wù)的主體只能是離婚訴訟的有過(guò)錯(cuò)方，并且我國(guó)婚姻法規(guī)定無(wú)過(guò)方提起損害賠償?shù)氖掠梢彩欠ǘǖ?，需根?jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第46條所規(guī)定的四種情形，超過(guò)四種情形提出損害賠償是得不到法律支持的。

（二）懲罰性指離婚賠償賠償制度的制定是為了懲罰過(guò)錯(cuò)配偶的侵權(quán)行為，使無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益得以保護(hù)。

（三）保障性指通過(guò)過(guò)錯(cuò)方的損害賠償，保障無(wú)過(guò)錯(cuò)方的實(shí)際物質(zhì)和精神損失得以有效地彌補(bǔ)。

二、離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件

我國(guó)離婚損害賠償實(shí)質(zhì)上是由于過(guò)錯(cuò)方的過(guò)錯(cuò)引發(fā)的損害賠償，是屬于侵權(quán)行為，因此離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件和一般侵權(quán)的構(gòu)成要件是一致的，既包括：違法行為、過(guò)錯(cuò)、損害結(jié)果、因果關(guān)系。

（一）違法行為

我國(guó)婚姻法第46條明確規(guī)定了構(gòu)成離婚損害賠償?shù)男袨榘ㄒ韵拢褐鼗椋挥信渑颊吲c他人同居；實(shí)施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員。這四種行為中，重婚和有配偶者與他人同居在概念上是有實(shí)質(zhì)性區(qū)別的，但兩者的都是對(duì)婚姻法總則第四條所規(guī)定的夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重宗旨的根本違背。實(shí)施家庭暴力指對(duì)受害配偶實(shí)施毆打、捆綁、強(qiáng)行限制其人身自由等方式對(duì)其身體、精神上造成了巨大的傷害的行為，此行為危害性極大。我國(guó)目前法院為了保護(hù)遭受家庭暴力的受害人人身安全，確保婚姻案件訴訟程序正常進(jìn)行作出的人身安全保護(hù)令的民事裁定也是基于家庭暴力的危害性制定的一項(xiàng)保護(hù)措施。虐待、遺棄家庭成員指的是配偶，不擴(kuò)及到其他的家庭成員。

（二）過(guò)錯(cuò)

對(duì)于“過(guò)錯(cuò)”，一般情況下過(guò)錯(cuò)分為三種即主觀過(guò)錯(cuò)、客觀過(guò)錯(cuò)、主客觀相結(jié)合。根據(jù)我國(guó)婚姻法第46條規(guī)定的四種情形，我們可以推斷出過(guò)錯(cuò)指的是主觀上的過(guò)錯(cuò)（主觀故意），不存在過(guò)失的情形。因?yàn)樵谶^(guò)失的情況下實(shí)施這種情形，不具備損害賠償?shù)臍w責(zé)性。侵權(quán)人實(shí)施婚姻法第46條規(guī)定的四種情形時(shí)，主觀上是認(rèn)識(shí)到損害結(jié)果的發(fā)生或者是主觀上追求損害結(jié)果的發(fā)生。

（三）損害結(jié)果

我國(guó)婚姻法第46條僅規(guī)定的四種侵權(quán)行為，并沒有明確確定損害的標(biāo)準(zhǔn)及賠償標(biāo)準(zhǔn)，損害的結(jié)果需要無(wú)過(guò)錯(cuò)方提供受損害的證據(jù)，損害結(jié)果有法官根據(jù)損害行為的程度、主觀過(guò)錯(cuò)的大小等因素綜合考慮。

（四）因果關(guān)系

我國(guó)婚姻法明確規(guī)定，無(wú)過(guò)錯(cuò)方提出離婚損害賠償必須在離婚訴訟中提出，不能單獨(dú)提出。因此此文界定了因損害行為導(dǎo)致離婚的發(fā)生，雙方是存在必然的因果關(guān)系，不能割裂開。

三、離婚損害賠償制度的缺失與立法完善

我國(guó)離婚損害賠償現(xiàn)有明確法律規(guī)定只有婚姻法第46條，但沒有配套的司法解釋對(duì)離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任、賠償數(shù)額問題等方面給予明確的規(guī)定，導(dǎo)致在具體的司法實(shí)踐中，法官需要綜合考慮多種因素（損害后果的大小、侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)能力、侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)程度等），依法酌定相應(yīng)的賠償數(shù)額，并且酌定賠償數(shù)額方面法官擁有很大的自由裁量權(quán)。筆者在民事審判一線審理的大量婚姻糾紛案件，很多涉及到離婚損害賠償?shù)臄?shù)額，因此筆者迫切感受到需要相應(yīng)的法律、司法解釋完善離婚損害賠償制度，使無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益能得到有效的保護(hù)。

（一）離婚損害賠償?shù)拇嬖诜秶缦藿┗膯栴}

我國(guó)婚姻法僅規(guī)定四種情形才能適用離婚損害賠償，未設(shè)置任何的兜底條款，使法官在審理案件中不能擴(kuò)大損害賠償?shù)姆秶?，?dǎo)致很多出現(xiàn)的損害婚姻家庭關(guān)系的現(xiàn)象無(wú)法得到懲治。如有配偶者與他人同居，如果侵權(quán)人和同性居住，損害到無(wú)過(guò)錯(cuò)的配偶的權(quán)益，這樣的情況能否界定為有配偶者與他人同居。以及侵權(quán)人和第三方持續(xù)發(fā)生不正當(dāng)?shù)年P(guān)系，但沒有同居，這種的情況能否界定為有配偶者與他人同居等等，因此需要設(shè)置兜底條款。

（二）離婚損害賠償責(zé)任義務(wù)主體范圍過(guò)小

我國(guó)承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的主體只能是離婚訴訟當(dāng)事人中的無(wú)過(guò)方的配偶，不包括插足他人婚姻的第三者。我國(guó)目前的法律不支持無(wú)過(guò)錯(cuò)方向第三者主張承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任賠償。按照常理，第三者介入婚姻，已經(jīng)侵害到婚姻當(dāng)事人的配偶權(quán)，妨害了家庭的正常秩序，但我國(guó)目前第三者插足他人家庭僅僅受到道德的譴責(zé)，沒有在法律上得到懲處。因此有必要擴(kuò)大離婚損害賠償責(zé)任的義務(wù)主體，保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的權(quán)益。

（三）離婚賠償賠償?shù)呐e證責(zé)任

根據(jù)民訴法關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定：“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的原則，無(wú)過(guò)錯(cuò)方需要向受訴法院列出證據(jù)證明侵權(quán)人存在婚姻法第46條規(guī)定的情形，但在實(shí)踐中，離婚損害賠償?shù)呐e證異常的困難，特別是證明另一方重婚或有配偶者與他人同居。一般情況下，無(wú)過(guò)錯(cuò)方采取偷拍、跟蹤、捉奸等方式，但在偷拍、跟蹤過(guò)程中，很難把握尺度，導(dǎo)致取得證據(jù)因合法性等因素難以被法庭采納和認(rèn)定。在這種情況下，無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益很難得到法律的保護(hù)。

（四）離婚損害賠償?shù)臄?shù)額問題

離婚損害賠償數(shù)額的確定是離婚損害賠償?shù)暮诵模刂兄?。但我?guó)目前的司法實(shí)踐對(duì)于數(shù)額沒有明確的最低和最高的規(guī)定，在賠償數(shù)額的確定上，法官有很大的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致離婚損害賠償案件，法官對(duì)其手中的自由裁量權(quán)無(wú)衡量的標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)法準(zhǔn)確把握尺度。

（五）立法完善

針對(duì)目前出現(xiàn)的離婚損害賠償案件，我國(guó)需要出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)、司法解釋對(duì)離婚損害賠償制度的賠償義務(wù)主體擴(kuò)大到第三者、賠償范圍設(shè)置兜底條款、賠償?shù)臄?shù)額設(shè)置最高、最低的標(biāo)準(zhǔn)、舉證責(zé)任根據(jù)情況進(jìn)行相應(yīng)的分配等。只有出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)完善此制度，才能使我國(guó)的離婚損害賠償制度真正的保障無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益。

綜上所述，我國(guó)離婚損害賠償制度的完善需要配套相關(guān)的法律法規(guī)等措施來(lái)共同實(shí)現(xiàn)，才能有效彌補(bǔ)社會(huì)道德不足和現(xiàn)有刑法制度的空白，有效保障婚姻關(guān)系中處于弱勢(shì)的受害方的合法權(quán)益。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]梁小平.離婚損害賠償制度研究[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2016.1.

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[3]黃建水.離婚過(guò)錯(cuò)損害賠償制度的理論與實(shí)踐[J].當(dāng)代法學(xué)，2002（8）.