王兵

[案情]周某因涉嫌交通肇事罪于2012年11月被A縣公安局取保候?qū)彛?013年5月經(jīng)A縣人民法院決定實施逮捕，因重傷被A縣看守所拒收并釋放。2013年6月，A縣人民法院以交通肇事罪判處周某有期徒刑3年，宣判后周某未上訴，檢察機關(guān)亦未抗訴。判決生效后，A縣人民法院既未將周某收監(jiān)執(zhí)行，也未依法作出暫予監(jiān)外執(zhí)行決定。2016年10月，A縣人民檢察院發(fā)現(xiàn)周某被判刑后未交付執(zhí)行，遂將其列為網(wǎng)上逃犯，同年11月將其抓獲。周某被收監(jiān)執(zhí)行后向檢察機關(guān)提出申訴，認為在被判刑時符合保外就醫(yī)條件，但辦案機關(guān)沒有辦理暫予監(jiān)外執(zhí)行手續(xù)，周某不存在責(zé)任和過錯，在監(jiān)外3年期間沒有違法犯罪和違反規(guī)定行為，應(yīng)視為3年有期徒刑已經(jīng)執(zhí)行完畢，遂請求確認人民法院違法并將其立即釋放。

對本案如何處理主要存在以下兩種意見。第一種意見認為，周某被判處有期徒刑3年后，人民法院既未依法將其交付執(zhí)行，也未依法對其作出暫予監(jiān)外執(zhí)行決定，應(yīng)視為原判刑罰未執(zhí)行，對周某應(yīng)當(dāng)收監(jiān)執(zhí)行。第二種意見認為，周某因交通事故造成重傷，如果人民法院作出判決后及時組織疾病診斷，周某可暫予監(jiān)外執(zhí)行，而暫予監(jiān)外執(zhí)行期間可以計入刑期，周某在監(jiān)外3年期間沒有違法犯罪和違反規(guī)定行為，也沒有任何單位對其作出收監(jiān)決定或者提出異議，應(yīng)視為3年有期徒刑執(zhí)行完畢。

[速解]筆者同意第一種意見，主要理由如下：

第一，周某被判處有期徒刑3年后既未被交付執(zhí)行，也未被依法決定暫予監(jiān)外執(zhí)行，應(yīng)視為原判刑罰未執(zhí)行。暫予監(jiān)外執(zhí)行是一種刑罰執(zhí)行方式，依法可以折抵刑期。對犯罪人暫予監(jiān)外執(zhí)行必須符合法定條件，須經(jīng)省級人民政府指定的醫(yī)院開具證明文件、司法機關(guān)依照法定程序辦理，且對監(jiān)外執(zhí)行人采取一定的監(jiān)督管理措施予以保障。本案中，周某未向人民法院提出保外就醫(yī)的申請，其本人存在過錯。特別是，A縣人民法院并未委托省級人民政府指定的醫(yī)院對周某進行診斷并開具證明文件，也未依法對其作出暫予監(jiān)外執(zhí)行決定，更未將其交付司法行政機關(guān)進行暫予監(jiān)外執(zhí)行的監(jiān)督管理，周某人身自由沒有受到任何限制，與刑罰執(zhí)行存在本質(zhì)區(qū)別。周某既未被交付執(zhí)行刑罰，也未被依法決定暫予監(jiān)外執(zhí)行，其被人民法院判處有期徒刑3年后一直處于未受法律制裁的狀態(tài)，應(yīng)視為原判刑罰未執(zhí)行。

第二，刑期折抵必須具備法定事由，司法人員的過錯不能成為對犯罪人免予執(zhí)行刑罰的理由。有觀點認為由于司法人員的過錯造成判決未依法執(zhí)行的，應(yīng)視為刑期已執(zhí)行完畢，不應(yīng)再執(zhí)行原判刑罰。這種觀點缺乏法律依據(jù)，刑期折抵必須具備法定事由，如審前羈押的時間可以折抵刑期，減刑、假釋可以導(dǎo)致刑罰執(zhí)行變更，被依法決定、批準(zhǔn)暫予監(jiān)外執(zhí)行且期間未出現(xiàn)違反監(jiān)督管理規(guī)定情形者可視為已執(zhí)行刑期等，其他事由均不能視為刑期已執(zhí)行。刑罰執(zhí)行的國家強制性及法定性決定了行刑權(quán)不因司法人員的過錯而消滅，司法人員的過錯不能成為對罪犯免予執(zhí)行刑罰的理由。對司法人員的過錯，應(yīng)當(dāng)依法追究其職務(wù)責(zé)任甚至刑事責(zé)任，對被判刑的犯罪人應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)行其未執(zhí)行的刑罰。

第三，根據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定，有期徒刑的刑期從判決執(zhí)行之日起計算，而不是從判決生效之日起計算?！缎谭ā返?7條規(guī)定：“有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。”我國刑法未規(guī)定行刑時效制度，只要刑罰未執(zhí)行，不管是主刑還是附加刑，在任何時候均應(yīng)當(dāng)依法予以執(zhí)行。

綜上所述，對審前未羈押判實刑的犯罪人，人民法院既未及時將其交付執(zhí)行，也未依法對其作出暫予監(jiān)外執(zhí)行決定的，應(yīng)視為原判刑罰未執(zhí)行，人民檢察院發(fā)現(xiàn)后，應(yīng)當(dāng)依法將犯罪人收監(jiān)執(zhí)行。司法工作人員有過錯的，應(yīng)當(dāng)依法追究其責(zé)任。