文 《法人》記者 李立娟

產(chǎn)業(yè)與政策INDUSTRY&POLICY

《反不正當(dāng)競爭法》首次大修

文 《法人》記者 李立娟

新版法規(guī)或可有效避免互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的劣幣驅(qū)逐良幣現(xiàn)象，保護企業(yè)創(chuàng)新的積極性，最終助推互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)邁入文明發(fā)展、良性運營的新時代

2月22日，《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（下稱《反不正當(dāng)競爭法》）修訂草案在十二屆全國人大常委會第26次會議上首次提請審議，這部經(jīng)濟領(lǐng)域重要法律的修訂，已經(jīng)進入最后階段。

這是有著“市場經(jīng)濟憲法”之稱的《反不正當(dāng)競爭法》實施24年之后，迎來的首次大修。在增加新的不正當(dāng)競爭行為類型之外，也會加大行政處罰力度、明確執(zhí)法主體等問題。

與1993年實施的現(xiàn)行法相比，修訂草案進一步界定了不正當(dāng)競爭行為，尤其對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為做出明確的界定，明確“經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域從事影響用戶選擇、干擾其他經(jīng)營者正常經(jīng)營的行為”。

一些互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中普遍存在的惡性競爭、電商刷單炒信等非誠信行為，或?qū)⒁虼说靡砸?guī)范。

二十年磨一劍

據(jù)相關(guān)資料顯示，國家工商總局自2003年就開始了《反不正當(dāng)競爭法》的修改工作，直到2010年才初步完成了《反不正當(dāng)競爭法》修訂稿，此后一直都在不斷地修改完善。直到2017年才修成正果。

針對修改如此緩慢的原因，中研普華研究員陳后潤在接受《法人》記者采訪時表示，本次是《反不正當(dāng)競爭法》20年來首次大修，其間國內(nèi)社會經(jīng)濟已經(jīng)發(fā)生了很大變化，需要修改的領(lǐng)域涉及面廣。

“此外，當(dāng)下新業(yè)態(tài)、新模式層出不窮、，市場結(jié)構(gòu)瞬息萬變，其修改的范圍和強度需再三斟酌，這就影響了修改的進度。”陳后潤表示，健康的市場經(jīng)濟離不開活躍的競爭，所以《反不正當(dāng)競爭法》的修改，既要防止“過度消極”，也要防止“過度積極”。

中國電子商務(wù)研究中心特約研究員、遼寧亞太律師事務(wù)所董毅智律師在接受《法人》記者采訪時表示，較之世界各國反不正當(dāng)競爭法規(guī)的“私法性”和“權(quán)益保護法”特點，中國《反不正當(dāng)競爭法》體現(xiàn)出極強的“市場規(guī)制性”和“行政性”，但是過度的政府干預(yù)勢必會影響市場的自由競爭。所以此次《反不正當(dāng)競爭法》修訂需要處理的核心問題，首先在于界定公權(quán)力介入市場的邊界，避免規(guī)制缺位、同時避免管理越位和錯位。

關(guān)于備受關(guān)注的“價格戰(zhàn)”問題，董毅智對《法人》記者說，諸如打車軟件商采用返利補貼策略吸引用戶的行為是否屬于不正當(dāng)競爭等問題，按照現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》第十一條的規(guī)定：“經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品?！痹摋l在送審稿中被刪去，取而代之的是一條“兜底”條款，即“經(jīng)營者不得實施其他損害他人合法權(quán)益，擾亂市場秩序的不正當(dāng)競爭行為”，此條款規(guī)定的其他不正當(dāng)競爭行為，由國務(wù)院工商行政管理部門認(rèn)定。

其實，除打車應(yīng)用軟件外，當(dāng)前很多互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式都不同程度地建立在免費或部分免費的基礎(chǔ)上。不僅現(xiàn)在的通用搜索無一不是免費，其他互聯(lián)網(wǎng)工具如QQ、微信等也都是免費。在打車軟件、外賣網(wǎng)站的“燒錢”大戰(zhàn)中，都出現(xiàn)過巨額補貼，甚至有白吃白乘還能賺差價的盈利攻略，對這些營銷策略是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭的認(rèn)定也是非常復(fù)雜的。因此，此次修訂對“價格戰(zhàn)”的影響還有待檢驗。

增設(shè)互聯(lián)網(wǎng)專條

關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)競爭成為此次法律大修重點的原因，陳后潤對《法人》記者解釋道，在將不正當(dāng)競爭行為進行劃分和規(guī)范問題上，都是從制度和職權(quán)上考慮，而增設(shè)的“互聯(lián)網(wǎng)專條”是從實體角度解讀這一問題的最佳窗口。

董毅智亦認(rèn)為，本次修法增訂了“互聯(lián)網(wǎng)專條”，嘗試對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者不當(dāng)干擾他人經(jīng)營的行為進行規(guī)制。隨著科技信息的發(fā)展，當(dāng)今時代的衣食住行幾乎都可以依靠對互聯(lián)網(wǎng)的使用來滿足，未來對互聯(lián)網(wǎng)依賴的人群范圍及對互聯(lián)網(wǎng)依賴的消費范圍越來越廣將是時代發(fā)展的大趨勢。

“在不斷出現(xiàn)的種種互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭亂象對市場有序運行造成阻礙的背景下，此次修訂增加互聯(lián)網(wǎng)競爭的條款，是回應(yīng)形勢發(fā)展的必要之舉?！倍阒菍Α斗ㄈ恕酚浾哒f，新增的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭行為條款，是本次修訂草案的一大亮點，共列舉了4種在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域影響用戶選擇、干擾其他經(jīng)營者正常經(jīng)營的不正當(dāng)競爭行為。

在“互聯(lián)網(wǎng)+”時代，不正當(dāng)競爭行為的負面影響更為凸顯?；ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭類型很多，一方面包含傳統(tǒng)領(lǐng)域中的不正當(dāng)競爭行為，另一方面也有其特殊表現(xiàn)形式。如利用軟件優(yōu)勢，屏蔽別人廣告、捆綁銷售、互聯(lián)網(wǎng)劫持等，都是典型的不正當(dāng)競爭。而隨著互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不斷發(fā)展，未來可能會出現(xiàn)新的不正當(dāng)競爭行為。

董毅智進一步表示，從國際視野上看，美國是世界上第一部反壟斷法的誕生地，是當(dāng)今世界反壟斷執(zhí)法最活躍的國家和地區(qū)之一，同時還是世界互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的策源地。在美國的反壟斷實踐中，已經(jīng)不乏一些典型的針對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)問題的反壟斷案件?？疾爝@些案件的具體情況，對于我國反壟斷法及反不正當(dāng)競爭法實施無疑會有所裨益。

陳后潤亦對此表示，相對于我國而言，西方國家在反壟斷調(diào)查的做法上較為成熟。其絕大多數(shù)的反壟斷工作都是通過專門的反壟斷機構(gòu)主動發(fā)起的，目的是預(yù)先遏制壟斷侵害行為的發(fā)生。調(diào)查的對象一般都是大企業(yè)，且對其調(diào)查的時間久，判決結(jié)果公開，處罰力度大，監(jiān)管時間長。

鼓勵公平競爭

“《反不正當(dāng)競爭法》的進一步修改，不會影響互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的自由發(fā)展?！标惡鬂櫾诮邮堋斗ㄈ恕酚浾卟稍L時表示，有關(guān)的修改內(nèi)容是規(guī)范不正當(dāng)競爭的行為，加強違法行為的處罰力度等，沒有干預(yù)市場的自由競爭。

與此同時，企業(yè)應(yīng)該就修法做出對應(yīng)，首先要遵守誠實信用原則，對于用戶不得提供帶有誤導(dǎo)、欺騙、強迫的服務(wù)；其次，遵守商業(yè)道德，對于同行不得出現(xiàn)賄賂、侵犯、干擾等行為；再者，遵守法律法規(guī)，杜絕濫用職權(quán)。

董毅智表示，在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的某些領(lǐng)域已經(jīng)呈現(xiàn)一家獨大、寡頭壟斷的狀態(tài)。盡管反壟斷法并不反對企業(yè)做大做強，但一些企業(yè)濫用其市場支配地位令人擔(dān)憂。例如有的企業(yè)采取捆綁搭售、拒絕交易或兼容、價格歧視等方式赤裸裸地獲取壟斷利潤、損害消費者利益；再如，有些互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)巨頭憑借其掌控的互聯(lián)網(wǎng)資源和資本優(yōu)勢，直接“復(fù)制”其他中小企業(yè)的產(chǎn)品和經(jīng)營模式，不斷向更多領(lǐng)域延伸，擠壓中小企業(yè)生存空間，挫傷了行業(yè)創(chuàng)新積極性。

此次修訂增加的針對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域各類不正當(dāng)競爭行為的界定和處罰，表面看似為互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展套上枷鎖，但回到《反不正當(dāng)競爭法》的立法初衷可以發(fā)現(xiàn)，增加的規(guī)定為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)插上了法律的“翅膀”。

對于如何遏制互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為，陳后潤建議：首先，要明確將禁令制度納入現(xiàn)行競爭法制度體系；其次，增加《反不正當(dāng)競爭法》法定賠償額上限，同時設(shè)置法定賠償額下限；第三，針對重復(fù)、惡意侵權(quán)者，應(yīng)當(dāng)考慮引入懲罰性賠償機制，并通過高額賠償、向相關(guān)主管部門發(fā)送司法建議等方式，加大對重復(fù)、惡意侵權(quán)者的打擊力度；第四，加快法律修改進程，盡早通過法律解釋等形式將互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為納入規(guī)制范疇；最后，完善行政執(zhí)法制度，確保執(zhí)法機構(gòu)能夠及時行使法定權(quán)力，嚴(yán)厲整頓互聯(lián)網(wǎng)市場秩序。

董毅智則表示，《反不正當(dāng)競爭法》不能僅僅約束企業(yè)，還需要約束政府這個主體?；ヂ?lián)網(wǎng)思維是開放的思維、產(chǎn)業(yè)是開放的產(chǎn)業(yè)，政府不能有地方保護色彩，不能有舊產(chǎn)業(yè)的保護思路，不能過分保護傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)、地方產(chǎn)業(yè)和國企。不然《反不正當(dāng)競爭法》就恰恰導(dǎo)致了不正當(dāng)競爭。