鄭貴分

摘 要：“生物剽竊”是發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)發(fā)展中國(guó)家的新一輪的侵略和搶奪，作為發(fā)展中國(guó)家的中國(guó)，擁有著豐富的遺傳資源，是世界上“高度生物多樣性”的十二個(gè)國(guó)家之一，怎樣才能避免被侵權(quán)？本文主要對(duì)生物剽竊產(chǎn)生的背景及其現(xiàn)狀進(jìn)行陳述，分析產(chǎn)生這現(xiàn)象的原因，對(duì)解決這個(gè)問(wèn)題提出幾點(diǎn)建議，以期能夠遏制生物剽竊。

關(guān)鍵詞：生物剽竊；生物遺傳資源；專利法

在生物剽竊的迫害下，人們被迫認(rèn)識(shí)到保護(hù)自然遺傳資源的重要性，可是對(duì)于“生物剽竊”的認(rèn)識(shí)還極少，甚至不曾聽(tīng)說(shuō)過(guò)，因此要抵制生物剽竊，就得先認(rèn)識(shí)什么是生物剽竊。

一、“生物剽竊”的產(chǎn)生背景及現(xiàn)狀

（一）“生物剽竊”的含義

生物剽竊是又被叫做“生物海盜”、“生物掠奪”，指發(fā)達(dá)國(guó)家的公司，利用其在糧食、醫(yī)藥、物種領(lǐng)域方面的發(fā)達(dá)的科學(xué)技術(shù)，對(duì)發(fā)展中國(guó)家的生物遺傳資源進(jìn)行非創(chuàng)造性的開(kāi)發(fā)并應(yīng)用于商業(yè)盈利，利用發(fā)達(dá)國(guó)家完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系對(duì)已經(jīng)開(kāi)發(fā)的資源進(jìn)行專利申報(bào)，對(duì)其獲得資源的發(fā)展中國(guó)家不給予任何利益補(bǔ)償?shù)男袨椤?/p>

（二）“生物剽竊”的國(guó)際現(xiàn)狀

“生物剽竊”侵害發(fā)展中國(guó)家的利益。墨西哥、馬達(dá)加斯加、肯尼亞的生物遺傳資源被為發(fā)達(dá)國(guó)家剽竊，每年為發(fā)達(dá)國(guó)家?guī)ド蟽|美元的盈利。[2]而作為資源提供國(guó)的發(fā)展中國(guó)家不但沒(méi)有從中獲得利益，更要為使用這些藥品支付昂貴的專利費(fèi)用。

（三）“生物剽竊”在中國(guó)的現(xiàn)狀

據(jù)統(tǒng)計(jì)我國(guó)植物種數(shù)占世界總數(shù)的11%，且植物遺傳的特有程度高。在3萬(wàn)多種種子植物中，中國(guó)特有種屬就有246個(gè)，特有種約17000種。在600余種栽培植物中，起源于中國(guó)或在中國(guó)種植一千年以上的就有289種。[3]這本應(yīng)是我國(guó)獨(dú)有的生物遺傳資源的優(yōu)勢(shì)，但是我國(guó)也因此成為生物剽竊的重災(zāi)區(qū)。

二、“生物剽竊”產(chǎn)生的原因

（一）國(guó)際公約的的“保護(hù)”

對(duì)生物遺傳資源有規(guī)定的公約：《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定（TRIPs協(xié)議）》和《生物多樣性公約（CBD）》，為“生物剽竊”提供便利。

1、TRIPs協(xié)議是新殖民主義的一種形式。TRIPs中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度是美國(guó)貿(mào)易法 “301條款”的國(guó)際化，是美國(guó)在國(guó)際貿(mào)易中保護(hù)其貿(mào)易主導(dǎo)地位的合法外衣。TRIPs協(xié)議要求所有國(guó)家采納相同的專利保護(hù)體制。由于發(fā)達(dá)國(guó)家與發(fā)展中國(guó)家的科學(xué)技術(shù)水平不一致，這一規(guī)定實(shí)質(zhì)上是對(duì)發(fā)展中國(guó)家利益的侵害。

2、《生物多樣性公約》中的制度規(guī)定不明確。《生物多樣性公約》是為了抵抗TRIPs協(xié)議對(duì)“生物剽竊”的默許而簽訂的，但其自身的問(wèn)題使生物剽竊更猖獗?！渡锒鄻有怨s》確立了“事先知情同意制度”和“惠益分享原則”?！笆孪戎橥狻庇腥N不同的定義方法，即分別從國(guó)家、利益相關(guān)者以及介于兩者利益的角度進(jìn)行定義。不能夠被遵守，“惠益分享”的實(shí)現(xiàn)以“事先知情同意”能被遵守為前提。因此《生物多樣性公約》并沒(méi)有達(dá)到其預(yù)期的目的。

（二）我國(guó)自身原因探討

1、民眾保護(hù)意識(shí)薄弱。民眾對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者是專利制度不了解，當(dāng)遭遇侵權(quán)時(shí)，民眾甚至為“無(wú)端的收入”高興。沒(méi)有意識(shí)到遺傳資源是國(guó)家的寶貴財(cái)富，是中華民族的生存繁衍、發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)，這是我國(guó)生物遺傳資源被剽竊的重要原因。

2、從法律層面看。目前我國(guó)抵制生物剽竊的法律工作剛起步，立法尚付闕如，、沒(méi)有相關(guān)的執(zhí)法及司法經(jīng)驗(yàn)。[9]法律法規(guī)缺乏操作性，《專利法》中沒(méi)有明確的保護(hù)機(jī)關(guān)，缺乏遺傳資源披露制度的基礎(chǔ)及其具體歸屬進(jìn)行確認(rèn)，沒(méi)有對(duì)遺傳資源披露制度的目的惠益分享制度進(jìn)行規(guī)定。

3、政府難以監(jiān)控。自然遺傳資源的保護(hù)權(quán)在政府手里，但政府不能對(duì)任何事都完全的掌握、了解，對(duì)自然遺傳資源的管理存在空隙。生物剽竊者偷盜生物遺傳資源的地區(qū)偏遠(yuǎn)，當(dāng)政府知道資源被剽竊時(shí)，生物資源已流失。

三、預(yù)防生物剽竊的建議

（一）制定并完善生物遺傳資源保護(hù)體制

從國(guó)情出發(fā)，制定符合我國(guó)國(guó)情的專利法。我國(guó)在應(yīng)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度時(shí)，應(yīng)更注重關(guān)注公眾利益。應(yīng)效仿印度在醫(yī)藥領(lǐng)域的做法，挖掘利己因素，在少受或不受國(guó)際不公平要求的影響下，發(fā)展自己。在不與國(guó)際義務(wù)直接沖突的范圍內(nèi)，根據(jù)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的需要來(lái)綜合考慮知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系的構(gòu)建。

（二）加大宣傳力度，提高民眾意識(shí)

民眾在保護(hù)生物遺傳資源方面站主要地位，提高其法律維權(quán)意識(shí)，增強(qiáng)識(shí)別生物剽竊者的能力，是抵制生物剽竊的重要手段。對(duì)民眾進(jìn)行宣傳教育，讓人民意識(shí)到生物遺傳資源的價(jià)值，從源頭上杜絕低價(jià)賤賣遺傳資源的行為。

（三）對(duì)生物剽竊的法律規(guī)范進(jìn)行完善

對(duì)《專利法》中的有關(guān)生物剽竊的問(wèn)題做進(jìn)一步的完善，明確負(fù)責(zé)審查的機(jī)關(guān)和部門，對(duì)基礎(chǔ)性問(wèn)題做出明確規(guī)定，對(duì)披露后的利益共享問(wèn)題提出有效的解決辦法，并且進(jìn)行專門立法，可以借鑒秘魯?shù)淖龇?-獲取與惠益分享管制立法與傳統(tǒng)知識(shí)知識(shí)保護(hù)專門立法相互配合。

（四）對(duì)政府的職責(zé)做明確的劃分

成立專門機(jī)構(gòu)對(duì)生物遺傳資源進(jìn)行管理。這樣做可以明確政府的職責(zé)，出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)能找到責(zé)任部門；而且對(duì)生物資源的監(jiān)管專門化，有利于提高從業(yè)者的素質(zhì)，專人專事，更利于對(duì)生物遺傳資源的保護(hù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]朱洪云，董海龍，芮亞培，李家奎，劉海平，西藏生物遺傳資源的流失及其保護(hù)的緊迫性研究[J]，經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊，2010，（35）。

[2]劉文慧，《專利法》第三次修訂中生物剽竊問(wèn)題的分析[J]，法制與經(jīng)濟(jì)，2011，（1）.

[3]朱欖葉，印度知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展啟示錄中國(guó)高新區(qū)[J]，2008，（2）.