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        論公司治理中公司控制權(quán)變更的法律問題

        2017-04-27 01:46:58胡淼
        智富時代 2017年4期
        關(guān)鍵詞:公司治理

        胡淼

        【摘 要】公司控制權(quán)競爭是影響企業(yè)的公司治理水平的重要因素。萬科集團(tuán)為了避免大股東對其他小股東的利益削弱,采用分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)來推動并維持萬科的發(fā)展。本文主要通過對萬科公司股權(quán)之爭這一案例進(jìn)行分析,闡述公司控制權(quán)變更的原因所導(dǎo)致的一系列法律問題;通過解釋萬科公司控制權(quán)變更出現(xiàn)的矛盾,對萬科的發(fā)展歷程以及股權(quán)結(jié)構(gòu)的分析,針對萬科股權(quán)問題提出相關(guān)建議。

        【關(guān)鍵詞】公司治理;公司控制權(quán);萬科公司;董事會中心主義

        公司的建立需要一定的法律規(guī)范來進(jìn)行制約和指導(dǎo)。公司治理關(guān)乎公司的發(fā)展和命運,且公司治理水平會影響股東的投資收益,進(jìn)而影響公司的競爭力。就實際控制權(quán)而言,主要是掌握在公司管理層手中,往往發(fā)生管理層自身利益與公司整體利益相沖突的情況,為此,公司控制權(quán)如何配置顯得尤為重要。

        一、萬科公司控制權(quán)概述

        公司控制權(quán)派生于股東所有權(quán),是利益沖突的產(chǎn)物。萬科公司股權(quán)收購案實際為寶能系同萬科管理層爭斗,也就是上市公司實際控制權(quán)之爭。寶能系增持萬科股份24.26%,成為上市公司第一大股東,持有股份數(shù)量最多。根據(jù)萬科公司2014年的公司章程規(guī)定,寶能系能以其持有的股權(quán)行使股東會召集權(quán)、提案權(quán)等股東權(quán)利,由股東大會采取累計投票制度。所以,寶能系及深圳市鉅盛華與前海人壽合計持有萬科A股雖不到30%的權(quán)益,但享有股大大會召集權(quán)、股東大會提案權(quán)、董事人選提名權(quán)且能夠?qū)蓶|大會決議產(chǎn)生重大影響。因此,萬科控制權(quán)由無單獨或多人控制變更為寶能系控制。

        二、我國公司控制權(quán)變更的現(xiàn)狀

        (一)寶萬之爭下公司控制權(quán)變更的考察

        寶能系控股萬科公司時,罷免了公司的多數(shù)管理人員,并將所有執(zhí)行董事除名。這意味著免除了所有現(xiàn)行管理層的職務(wù),卻未提出新的人選。作為公司的管理層,其首要職能就是為公司創(chuàng)造利益,這也是任何公司創(chuàng)立之初的最終目的。我國的公司法明確規(guī)定公司應(yīng)對全體股東負(fù)責(zé),然而現(xiàn)實操作中卻更多為控股股東負(fù)責(zé)。萬科事件中公司先由寶能系超過華潤持股比例作為第一大股東,對“寶能系”乃至前海人壽而言,面對華潤等股東的支持,若想擁有話語權(quán)似乎只能依靠增持股權(quán)的方式。

        (二)法律規(guī)定的控制權(quán)與實際控制權(quán)之間的矛盾

        我國公司法規(guī)定的控制權(quán)與實際控制權(quán)的矛盾實質(zhì)上也是“股東會中心主義”與“董事會中心主義”的矛盾,我國立法一直以來堅持“股東會中心主義",“董事會中心主義”主要適用于股權(quán)相對分散的公司。萬科先后由寶能系、華潤、鉅盛華、前海人壽等公司持股爭奪控制權(quán),導(dǎo)致管理者更傾向于董事會中心主義。萬科的大股東較少干預(yù)公司組織結(jié)構(gòu),縱觀管理層的態(tài)度,無論是控制權(quán)喪失之初,還是后來的接受這種多家公司控制的局面,萬科董事會都未作出有損公司利益的決議。萬科公司屬于上市公司中無實際控制人的典型代表,“寶萬之爭”正是無實際控制人風(fēng)險的應(yīng)然體現(xiàn)。因此以王石為代表的管理層長期以來受到股東信任對公司實際經(jīng)營具有充分的控制力,在寶能系取得對萬科控制權(quán)的情形下,以王石為代表的管理層主張代表中小股東利益以及擁有對萬科實質(zhì)控制力的矛盾也必將凸顯。

        三、公司控制權(quán)變更的原因及導(dǎo)致的問題

        (一)控制權(quán)過于集中導(dǎo)致監(jiān)督缺失

        我國公司的大股東往往也是董事會的成員,這樣便擁有了掌握公司經(jīng)營相關(guān)信息和實際控制權(quán)的絕對優(yōu)勢。大股東對董事、監(jiān)事的任命、薪酬等問題的控制往往使其在公司中擁有了絕對的控制權(quán)。而中小股東由于監(jiān)督成本的高昂,怠于行使自己的權(quán)利。由于中小股東的投資更多的是追求短期回報,這也進(jìn)一步加劇了大股東控制權(quán)的集中。

        (二)現(xiàn)有監(jiān)事會監(jiān)督職能缺失

        我國公司監(jiān)事會的人事任免,除法律明確規(guī)定的職工監(jiān)事以外,其他人員多由大股東提名任免,導(dǎo)致監(jiān)事會的獨立性難以保障。公司里的監(jiān)事礙于利益不會與控股股東直接沖突對抗,這時中小股東的利益便會遭受損害。目前而言,監(jiān)事履行職責(zé)很多時候只能靠職業(yè)操守和個人素養(yǎng),缺乏法律規(guī)制。

        (三)內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重

        上文提到英美國家股權(quán)普遍趨于分散,萬科也正是沿用了該路線,但是分散也帶來一個弊端,即容易形成職業(yè)經(jīng)理人“內(nèi)部人控制”。內(nèi)部人控制主要是基于信息優(yōu)勢、委托代理關(guān)系、代理人作為獨立自然主體等原因產(chǎn)生。實際上,我國大部分上市公司即便是具有了掌握實際控制權(quán)的大股,仍會出現(xiàn)較多的內(nèi)部人控制情況。

        四、控制權(quán)變更出現(xiàn)的矛盾及相關(guān)建議

        (一)寶萬之爭中出現(xiàn)的矛盾

        (1)利益至上的倉促收購行為令目標(biāo)公司反感

        很多公司收購企業(yè)會選擇在企業(yè)股價最低的時候出手,進(jìn)而利用持股比例的優(yōu)勢改變管理層結(jié)構(gòu),最終對其資本進(jìn)行瓜分重組,等股價提高之后再把持有股票全盤售出而獲利。所以寶能增持萬科股票達(dá)到10%的時候,萬科高層表示不能接受姚振華成為第一大股東。

        (2)小股東無法拋售股票造成利益嚴(yán)重受損

        萬科停牌時很多小股東無法使股票盡快變現(xiàn),承受了難以流通的壓力。而且萬科當(dāng)時的股價已經(jīng)超過歷史股價,無論最后控制人是誰,股價都很大可能會持續(xù)下降,這對于中小股東來說,他們現(xiàn)有持股難以保障本身利益,權(quán)益便會遭受損害。

        (3)事業(yè)合伙人制度使股價更具不確定性

        由于萬科公司的規(guī)模在不斷擴(kuò)大,利潤也在不斷增長,但股價收益比率卻偏低,所以萬科開始推行“事業(yè)合伙人”制度。萬科公司用合伙人的集體獎金增持公司股票,將股東和事業(yè)合伙人的利益捆綁,導(dǎo)致事業(yè)合伙人承受更大的投資風(fēng)險。

        (4)經(jīng)營業(yè)績的變化趨勢并不看好

        近年來房地產(chǎn)行業(yè)發(fā)展的如火如荼,萬科首當(dāng)其沖成為全國數(shù)一數(shù)二的房地產(chǎn)公司。被寶能系、鉅盛華等企業(yè)入股后,公司經(jīng)營業(yè)績并沒有穩(wěn)步增長,反而出現(xiàn)下降的趨勢。并購只是解決短期財務(wù)經(jīng)營的困境的一種手段,長此以往會不利于公司發(fā)展,若想真正提高競爭力還需要從企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略方面綜合考慮。

        (二)矛盾的調(diào)和與建議

        第一,制定并購決策,選擇合適的并購對象并提升核心競爭力。企業(yè)發(fā)展要從長遠(yuǎn)入手,而不能一味地追求短期利益。在并購之后,要實施全面整合,使雙方公司各取所長、實現(xiàn)共贏。公司的大股東應(yīng)致力于長期投資,避免短期頻繁交易,從宏觀角度看待公司發(fā)展。

        第二,積極運用反收購策略進(jìn)行自我保護(hù)。在信息不完全、股價過低時,采取一些反收購措施,比如在繼續(xù)進(jìn)行正常的經(jīng)營活動的同時,追加一些可以提高競爭力的長期投資,可以給管理者相對充足的時間斟酌評估收購公司?;蛘咭部梢詥⒂迷V訟手段,使管理者擁有相對充裕的時間對其他企業(yè)評估。

        第三,強(qiáng)化法律建設(shè),在法律和制度層面高度重視公司的的組織結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)。萬科不像阿里巴巴和京東有“超級表決權(quán)”或“AB股權(quán)結(jié)構(gòu)”,所以一遇到收購重組就陷入被動。我國法律規(guī)定嚴(yán)厲打擊惡意收購,例如規(guī)定收購期限并限制收購價格,杜絕過度低價造成原本存在的股東利益受損。針對這種情況,可以提高違法成本,并對守法守規(guī)企業(yè)實行經(jīng)濟(jì)激勵機(jī)制,加大對欺詐、不當(dāng)披露等違法行為的處罰力度,創(chuàng)建良好環(huán)境。

        五、結(jié)語

        通過分析萬科公司股權(quán)爭奪案,不難發(fā)現(xiàn)在資本控制力處于相對不穩(wěn)定的狀態(tài)時,管理層與大股東極易引起控制權(quán)的爭奪。導(dǎo)致控制權(quán)變更的主要原因是控制權(quán)過于集中導(dǎo)致監(jiān)督缺失和監(jiān)事會缺乏監(jiān)督職能?!皩毴f之爭”所引起的公司控制權(quán)變更的矛盾,最好的調(diào)和方式就是遵從當(dāng)前資本市場法律法規(guī)的前提下,采取符合資本市場規(guī)則的手段進(jìn)行操作,或者采用制定并購決策、強(qiáng)化法律建設(shè)、并巧妙運用反收購策略等方法解決問題。

        【參考文獻(xiàn)】

        [1]劉蕾.淺析萬科股權(quán)之爭[J].當(dāng)代經(jīng)濟(jì),2016年5期

        [2]楊勇.萬科股權(quán)爭奪連環(huán)戰(zhàn)[J]. 中國民商,2015年11期

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