徐永偉

（北京師范大學(xué) 北京 100875）

對(duì)有影響力的人行賄罪的增設(shè)對(duì)行賄罪認(rèn)定的影響

徐永偉

（北京師范大學(xué) 北京 100875）

對(duì)有影響力的人行賄罪的增設(shè)意在嚴(yán)密腐敗犯罪刑事法網(wǎng)，但該罪的認(rèn)定卻不無與行賄罪相混淆的可能，將應(yīng)認(rèn)定為行賄罪的行為認(rèn)定為對(duì)有影響力的人行賄罪，會(huì)導(dǎo)致對(duì)行賄人的放縱，對(duì)有影響力的人行賄罪也有可能淪為行賄罪的兜底罪名。因此，需要剖析兩罪混淆的衍生機(jī)理，尋求避免混淆發(fā)生的解決方案，從而確保對(duì)有影響力的人行賄罪在腐敗犯罪懲處上的正面效用。

對(duì)有影響力的人行賄罪；行賄罪；兜底罪名 ；特別自首

一、問題的提出

《刑法修正案（九）》中增設(shè)了對(duì)有影響力的人行賄罪，不可否認(rèn)，該罪名的增設(shè)承載著明確的懲腐肅惡之旨趣。一方面，在影響力交易犯罪中，《刑法修正案（七）》只設(shè)立了利用影響力受賄罪，卻未將其對(duì)合的“行賄”行為納入犯罪圈，而這也一直被學(xué)界視為該類犯罪刑法規(guī)制的漏洞所詬病，而此次增設(shè)對(duì)有影響力的人行賄罪，無疑實(shí)現(xiàn)了行賄受賄的雙向構(gòu)罪，堵塞了影響力交易犯罪的規(guī)范漏洞。自此，對(duì)有影響力的人行賄罪與利用影響力受賄罪形成了完整的閉合關(guān)系，嚴(yán)密了影響力交易犯罪的刑事法網(wǎng)；另一方面，對(duì)有影響力的人行賄罪的增設(shè)也是當(dāng)前積極治理主義反腐理念的一種體現(xiàn)。行賄是受賄得以生存和蔓延的土壤，有效打擊行賄行為，有助于從源頭上遏制腐敗犯罪的發(fā)生，維護(hù)社會(huì)公平正義[1]。在利用影響力受賄的行為業(yè)已入罪的情況下，對(duì)有影響力的人行賄罪的增設(shè)無疑可以肩負(fù)起從源頭遏制影響力交易犯罪發(fā)生的使命。

在當(dāng)前正風(fēng)反腐的持續(xù)高壓態(tài)勢下，對(duì)有影響力的人行賄罪的增設(shè)帶有積極的正面導(dǎo)向作用，這是毋庸置疑的，但也應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，新罪的增設(shè)可能會(huì)沖擊既有的犯罪認(rèn)定體系，所以在罪與罪的區(qū)分與認(rèn)定上應(yīng)尤為慎重。事實(shí)上，對(duì)有影響力的人行賄罪增設(shè)后，在賄賂犯罪的某些特殊情形中，極易與行賄罪發(fā)生混淆，最終可能就會(huì)導(dǎo)致原本應(yīng)認(rèn)定為行賄罪的行為被認(rèn)定為對(duì)有影響力的人行賄罪。而對(duì)有影響力的人行賄罪關(guān)注的乃是“核心權(quán)力的周邊行為”，與行賄罪直接針對(duì)的“權(quán)、利交易”在屬性上有著根本不同，兩者在危害程度上也有顯著不同，這一點(diǎn)在刑法分則對(duì)兩罪法定刑的規(guī)定上也有所體現(xiàn)。因此，在司法實(shí)踐中，對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪的混淆是不被允許的，否則，就會(huì)導(dǎo)致對(duì)行賄人的放縱，從而背離對(duì)有影響力的人行賄罪嚴(yán)懲腐敗犯罪的設(shè)立初衷。對(duì)此，應(yīng)及時(shí)剖析對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪相混淆的衍生機(jī)理，并藉此尋求應(yīng)對(duì)措施，以使兩罪“各安其位、并行不悖”的完成嚴(yán)懲腐敗犯罪之使命。

二、對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪混淆的衍生

（一）混淆衍生的外在基礎(chǔ)：交付財(cái)物于第三人的外觀表現(xiàn)

對(duì)有影響力的人行賄行為外在的呈現(xiàn)為請(qǐng)托人為謀取不正當(dāng)利益而將財(cái)物交予第三人。按照正常的邏輯，事出必有其因，“既然請(qǐng)托人出于謀取不正當(dāng)利益的目的將財(cái)物交予第三人，就意味著該第三人與國家工作人員之間具有某種密切關(guān)系,請(qǐng)托人也必然認(rèn)識(shí)到其與國家工作人員的密切關(guān)系，否則，也不會(huì)向第三者提供財(cái)物”[2]但對(duì)于該種行為的評(píng)價(jià)卻不僅僅只有對(duì)有影響力的人行賄罪一種?？陀^上講，請(qǐng)托人出于謀取不正當(dāng)利益的目的將財(cái)物交予第三人的客觀行為，伴隨兩種可能的主觀態(tài)度推導(dǎo)：其一是請(qǐng)托人希望通過交付財(cái)物的方式收買第三人的影響力，繼而通過第三人對(duì)國家工作人員的影響力而達(dá)到謀取不正當(dāng)利益的目的；其二是請(qǐng)托人希望通過交付財(cái)物給第三人的方式對(duì)國家工作人員行賄，在此，第三人起到的作用其實(shí)是代國家工作人員收受賄賂，其實(shí)際上就與國家工作人員形成了一種共同受賄關(guān)系。在第一種情形下，請(qǐng)托人構(gòu)成對(duì)有影響力的人行賄罪，而在第二種情形下，請(qǐng)托人則構(gòu)成行賄罪。

對(duì)于請(qǐng)托人主觀上的態(tài)度，難以實(shí)在的表現(xiàn)，只能通過既存的客觀事實(shí)加以推定。根據(jù)構(gòu)成要件理論，客觀構(gòu)成要素對(duì)于主觀構(gòu)成要素具有規(guī)制作用，即行為人的主觀方面的內(nèi)容須受制于客觀要素[3]。因此，究竟以何種方式加以評(píng)價(jià)，就需要通過客觀事實(shí)加以推導(dǎo)證明。在客觀事實(shí)稀少乃至稀有的狀況之下，面對(duì)外在呈現(xiàn)上相似的兩種罪，混淆的發(fā)生也就不無可能。

（二）混淆衍生的內(nèi)在機(jī)理：犯罪認(rèn)定的迷惑與障礙

面對(duì)請(qǐng)托人將財(cái)物交于第三人的外在呈現(xiàn)，行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪的混淆在兩罪的認(rèn)定的迷惑與障礙中放大，而對(duì)其混淆的內(nèi)在機(jī)理，我們可以在以下兩個(gè)維度內(nèi)把握。

1.犯罪鏈條的一致性。首先，是犯罪鏈條特征的一致性。交付財(cái)物于第三人的外在呈現(xiàn)下，無論是影響力交易犯罪的過程還是請(qǐng)托人通過第三人行賄的過程，其犯罪鏈條的特征都表現(xiàn)的較為一致：同時(shí)涉及三方主體，即在請(qǐng)托人與國家工作人員之外，還存在第三人；接受財(cái)物方均為第三人；在“行賄”過程中，國家工作人員均不與財(cái)物發(fā)生直接聯(lián)系。

其次，是第三人的包容性。在對(duì)有影響力的人行賄罪中，請(qǐng)托人交予財(cái)物的第三人即有影響力的人，包括：國家工作人員的近親屬或者其他與國家工作人員關(guān)系密切的人；離職的國家工作人員或者其近親屬及與其關(guān)系密切的人。而在請(qǐng)托人通過第三人行賄的情形中，第三人作為代為受賄方，指的是國家工作人員的特定關(guān)系人，根據(jù)相關(guān)司法解釋，指與國家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。在這里，關(guān)系密切的人可以視作共同利益關(guān)系人的上位概念，其范圍包括但不限于共同利益關(guān)系的人，“那些被特定關(guān)系人概念排除在外、僅僅有情感往來卻無明顯共同利益關(guān)系的其他人，就有可能屬于‘與國家工作人員有密切關(guān)系的人’”[4]易言之，有影響力的人完全可以將特定關(guān)系人包容在內(nèi)，特定關(guān)系人也完全可以被評(píng)價(jià)為有影響力的人。這種第三人的包容性特征就使得兩罪的外在呈現(xiàn)上可以同時(shí)框定在同一主體外延之上。

兩罪犯罪鏈條上的一致性與迷惑性是相伴而生的，正因?yàn)榉缸镦湕l上的一致性才會(huì)導(dǎo)致兩罪在認(rèn)定上的迷惑性，這也為行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪的混淆提供了客觀的現(xiàn)實(shí)條件。

2.行賄罪認(rèn)定的雙重障礙。對(duì)于請(qǐng)托人而言，完成交付財(cái)物的行為既已宣告“行賄”行為的完成，但這種行為指向的主觀意圖卻并非單一，既可能是在行賄國家工作人員的意圖之下還可能是在行賄有影響力的人意圖之下，兩種主觀意圖是相互交織在一起的，是非此即彼的關(guān)系，但通過單純的“行賄”行為并不能對(duì)兩者加以明示，就需要有相關(guān)客觀證據(jù)予以證明請(qǐng)托人到底是何“居心”。

事實(shí)上，只要有客觀證據(jù)證明請(qǐng)托人有出于不正當(dāng)利益的目的而向第三人交付財(cái)物的行為即可證明行為人構(gòu)成對(duì)有影響力的人行賄罪，這是一個(gè)簡單的對(duì)有影響力的人行賄罪的認(rèn)定邏輯。而要認(rèn)定請(qǐng)托人構(gòu)成行賄罪，除了要證明請(qǐng)托人有出于不正當(dāng)利益的目的而向第三人交付財(cái)物的行為外，還需要請(qǐng)托人明知第三人與國家工作人員之間存在通謀。請(qǐng)托人正是認(rèn)識(shí)到這個(gè)通謀的存在，才會(huì)選擇通過第三人向國家工作人員行賄，而從證明的角度看，要證明行賄人認(rèn)識(shí)到第三人與國家工作人員之間有通謀，則首先必須證明這種通謀的存在。

因此，與對(duì)有影響力的人行賄罪相比，此種情況下行賄罪的認(rèn)定更為復(fù)雜，其成立還必須具備第三人與國家工作人員之間存在通謀及請(qǐng)托人認(rèn)識(shí)到這種通謀的存在兩個(gè)因素，而這兩個(gè)因素的證明實(shí)際就形成了認(rèn)定行賄罪所必須經(jīng)歷的雙重障礙。首先，要證明第三人與國家工作人員之間存在通謀。但實(shí)際上，由于國家工作人員與第三人（即特定關(guān)系人）關(guān)系的緊密型、經(jīng)濟(jì)的關(guān)聯(lián)性、活動(dòng)的隱蔽性[5]，使得通謀的存在成為兩個(gè)人之間的“心照不宣”，對(duì)通謀的證明自然困難重重。如果不能證明通謀的存在，客觀上也就不具備請(qǐng)托人通過第三人行賄的可能，請(qǐng)托人的行為自然無法認(rèn)定為行賄罪。于是，認(rèn)定國家工作人員與第三人之間的這種通謀就成為行賄罪認(rèn)定的一道難以逾越的障礙。其次，就是要證明請(qǐng)托人能夠認(rèn)識(shí)到這種通謀的存在，如果無法證明請(qǐng)托人認(rèn)識(shí)到有這種通謀的存在，其交付財(cái)物的行為也就不應(yīng)被評(píng)價(jià)為通過該第三人行賄國家工作人員的行為，自然也難以認(rèn)定為行賄罪。在此，證明請(qǐng)托人能夠認(rèn)識(shí)到這種通謀的存在就構(gòu)成認(rèn)定請(qǐng)托人成立行賄罪的第二重障礙

與行賄罪的認(rèn)定需要?dú)v經(jīng)這雙重障礙不同，對(duì)有影響力的人行賄罪的認(rèn)定卻并不需要經(jīng)過如此復(fù)雜的過程。換言之，相對(duì)于對(duì)有影響力的人行賄罪，行賄罪的認(rèn)定對(duì)證據(jù)具有更為強(qiáng)烈的依賴性。如此以來，面對(duì)相似外觀的交付財(cái)物于第三人的行為，在既存的事實(shí)無法推導(dǎo)或者難以推導(dǎo)出請(qǐng)托人具有行賄的意圖時(shí)，在請(qǐng)托人交付財(cái)物的兩種主觀推導(dǎo)中，司法機(jī)關(guān)就不可避免的就走向了對(duì)有影響力的人行賄罪。某種程度上，對(duì)有影響力的人行賄罪的增設(shè)使司法機(jī)關(guān)有了可以退而求其次的選擇，原本應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為行賄罪的行為就有可能被“降格”評(píng)價(jià)為對(duì)有影響力的人行賄罪。

三、對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪相混淆的憂慮

（一）犯罪認(rèn)定階梯結(jié)構(gòu)的形成

通過以上分析，受多重因素的影響，可能會(huì)衍生出行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪的混淆。一定條件下，行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪某種程度上就形成了一種犯罪認(rèn)定上的階梯狀結(jié)構(gòu)，在條件滿足、有足夠證據(jù)的時(shí)候認(rèn)定為行賄罪，在條件不滿足或者證據(jù)不足的狀況下，請(qǐng)托人該種行為可能就會(huì)被認(rèn)定為對(duì)有影響力的人行賄罪。此時(shí)，盡管也外在的呈現(xiàn)了對(duì)請(qǐng)托人的刑事制裁，但對(duì)請(qǐng)托人行為的認(rèn)定卻已經(jīng)偏離了事實(shí)的軌道，恐違“以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”的原則，也不符合現(xiàn)代法治的價(jià)值追求。

（二）行賄罪的專屬“兜底罪名”的風(fēng)險(xiǎn)

按照以上的分析邏輯，更為恐懼的是，長此以往，在功利主義的推動(dòng)下，該種類型案件的認(rèn)定可能發(fā)展成某種“惰性”直至“慣性”，類似情形中，對(duì)有影響力的人行賄罪很可能就會(huì)淪為行賄罪專屬的“兜底罪名”。如果拋開對(duì)有影響力的人行賄罪和行賄罪在屬性和法益損害程度上均有很大不同這個(gè)事實(shí)，而認(rèn)為認(rèn)定對(duì)有影響力的人行賄罪依然可以實(shí)現(xiàn)對(duì)行為人的處罰，而且對(duì)有影響力的人行賄罪的認(rèn)定更加簡便、快捷，則必然喪失竭盡全面搜集證據(jù)以認(rèn)定行賄罪的動(dòng)力。如此“飲鴆止渴”之舉，一定情形下就會(huì)使對(duì)有影響力的人行賄罪走上成為為行賄罪“兜底罪名”的道路，最終，增設(shè)對(duì)有影響力的人行賄罪對(duì)于腐敗案件的查處的積極效果會(huì)大打折扣，而弊端則會(huì)逐步放大。此時(shí)，對(duì)有影響力的人行賄罪的存在就會(huì)面臨一種功能評(píng)價(jià)上的“亦正亦邪”的窘境，就如同額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的設(shè)立所遭受的爭議，在巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的功能評(píng)價(jià)上，就有“反腐的銳利武器”的肯定評(píng)價(jià)與“貪官污吏免死金牌”的否定批判之截然之分[6]，同理，增設(shè)對(duì)有影響力的人行賄罪也可能面臨“嚴(yán)密刑事法網(wǎng)”與“放縱行賄人”這樣兩種截然不同效果的爭議。

（三）新的尋租空間的滋生

如果依照這種思路深入推演，在外觀呈現(xiàn)相似又容易混淆的罪名面前，案件查處的方向就帶有某種自主性與隨機(jī)性，質(zhì)言之，這樣的混淆可能會(huì)滋生新的尋租的空間，又容易帶來司法上新的腐敗。而且，請(qǐng)托人無論是實(shí)施了對(duì)有影響力的人行賄的行為還是對(duì)國家工作人員行賄的行為，其事實(shí)上都具有一種利用財(cái)物進(jìn)行尋租的“前科”，某種程度上，在存在繼續(xù)可以尋租的空間面前，請(qǐng)托人再次尋租的可能性相對(duì)就會(huì)高一些，同理，司法上面臨腐蝕風(fēng)險(xiǎn)的可能也會(huì)相應(yīng)的增加。

四、對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪相混淆的求解

對(duì)以上可能存在的對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪的混淆，可以從以下幾個(gè)方面求解。

（一）理念之上的求解

1.公正司法理念的貫穿。在堅(jiān)定不移的反腐敗過程中，我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，“公正是腐敗的克星，要以法治思維和法治的方式應(yīng)對(duì)和解決腐敗問題，必須毫不動(dòng)搖地堅(jiān)持公正司法”[7]這反映到行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪中，就要求我們必須秉承公正司法的理念，堅(jiān)持“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，正確的對(duì)請(qǐng)托人的行為定罪，在提高辦案效率的同時(shí)不能犧牲司法的公正，不能將行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪相混淆。同時(shí)，在處理類似“請(qǐng)托人交付財(cái)物于第三人”案件時(shí)，應(yīng)進(jìn)行兩罪存在混淆可能性的評(píng)估、預(yù)警機(jī)制，要有意識(shí)的預(yù)防對(duì)有影響力的行賄罪有可能被當(dāng)作行賄罪“兜底罪名”而使用的危險(xiǎn)。

2.嚴(yán)懲行賄的刑事政策轉(zhuǎn)向。長期以來，國家對(duì)賄賂犯罪整體上采取的是“重受賄、輕行賄”的懲治思路，有的辦案機(jī)關(guān)甚至采取查出行賄服務(wù)于打擊受賄的策略[8]。某種程度上，在腐敗犯罪中，行賄罪的認(rèn)定是可有可無的。既然行賄罪的認(rèn)定與否無關(guān)緊要，對(duì)辦案機(jī)關(guān)而言，那在類似案件中將行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪相混淆似乎也就“無關(guān)痛癢”了。因此，要防止出現(xiàn)行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪的混淆，首先就要對(duì)“重受賄、輕行賄”的刑事政策予以調(diào)整?？上驳氖?，嚴(yán)懲行賄的刑事政策轉(zhuǎn)向已經(jīng)開始，例如很多資料證明我國最高司法機(jī)關(guān)正在調(diào)整懲治腐敗犯罪的策略，從過去的“重受賄輕行賄”、“打擊行賄服務(wù)于查處受賄”等政策，轉(zhuǎn)變?yōu)楫?dāng)下的“懲辦行賄與懲辦受賄并重”政策[9]。

在嚴(yán)懲行賄的刑事政策轉(zhuǎn)向中，不僅僅包括提高行賄罪的辦案率，還要實(shí)現(xiàn)對(duì)行賄罪的準(zhǔn)確認(rèn)定。對(duì)有影響力的人行賄罪作為行賄罪的“兜底罪名”使用雖然也能實(shí)現(xiàn)對(duì)請(qǐng)托人的刑事制裁，但畢竟刑法對(duì)有影響力的人行賄罪規(guī)定的法定刑要顯著低于行賄罪，這樣的處理方式實(shí)際放縱了請(qǐng)托人，降低了其行賄的成本。實(shí)際上，在市場經(jīng)濟(jì)中，作為“經(jīng)濟(jì)人”的行賄人往往以行賄的經(jīng)濟(jì)成本核算作為其行為導(dǎo)向，加強(qiáng)對(duì)行賄行為的刑事懲治，提高行賄的犯罪成本，可以從整體上預(yù)防賄賂的發(fā)生[10]。因此，辦案機(jī)關(guān)應(yīng)該特別注意對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪可能發(fā)生的混淆，防止請(qǐng)托人假借對(duì)影響力的人行賄之名行行賄罪之實(shí)，這與當(dāng)前嚴(yán)懲行賄的刑事政策是不謀而合的，也是嚴(yán)懲行賄犯罪刑事政策的應(yīng)有之義。

3.對(duì)行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪法益的厘清。筆者認(rèn)為，對(duì)可能存在的對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪的混淆，還有一個(gè)因素就是將影響力交易犯罪的法益與賄賂犯罪的法益相混淆。認(rèn)可行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪侵犯的屬于同一或相似法益，實(shí)際上為兩罪的混淆提供了法益上的“偽裝”。即便是從避免行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪的混淆出發(fā)，也應(yīng)當(dāng)將兩罪的法益予以切實(shí)的厘清。

由于對(duì)有影響力的人行賄罪規(guī)定在“貪污賄賂犯罪”一章中，相當(dāng)觀點(diǎn)就認(rèn)為應(yīng)將影響力交易犯罪的法益置于賄賂犯罪法益之下進(jìn)行理解。例如，就有觀點(diǎn)認(rèn)為，“由于對(duì)有影響力的人行賄罪屬于賄賂罪，而賄賂罪的法益是職務(wù)行為不可收買性”[11]，因此，對(duì)有影響力的人行賄罪侵犯的法益也應(yīng)是職務(wù)行為的不可收買性。即使有觀點(diǎn)考慮到影響力交易犯罪與賄賂犯罪的不同，依然也是在賄賂犯罪法益之下的“修補(bǔ)”，例如，“影響力交易犯罪保護(hù)法益是公眾對(duì)國家工作人員職務(wù)行為不可收買性、公正性的信賴[12]。在筆者看來，賄賂的本質(zhì)在于，它是與國家工作人員職務(wù)有關(guān)的，作為不正當(dāng)報(bào)酬的利益，作為賄賂，其所影響的對(duì)象必須是國家工作人員的職務(wù)行為[13]。但在影響力交易犯罪中，賄賂的自始至終都不會(huì)與國家工作人員的職務(wù)行為發(fā)生對(duì)價(jià)。質(zhì)言之，影響力交易犯罪本質(zhì)上并不是一種賄賂犯罪，而是誘發(fā)、幫助賄賂犯罪的犯罪行為，是賄賂犯罪的外圍犯罪[14]。既然如此，影響力交易犯罪的法益就不應(yīng)在賄賂犯罪的法益中尋求。事實(shí)上，筆者更傾向認(rèn)為影響力交易犯罪的法益是一種不同于賄賂犯罪法益的獨(dú)立法益的概念。影響力交易犯罪作為賄賂犯罪的上游犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其體現(xiàn)的是對(duì)國家工作人員職權(quán)正當(dāng)行使的威脅，并不具體體現(xiàn)為對(duì)職權(quán)本身的侵害，因此，其法益的重要性要低于國家工作人員職權(quán)的正當(dāng)性，其犯罪行為的社會(huì)危害性因而也低于賄賂犯罪本身[15]。

雖然影響交易犯罪的法益與賄賂犯罪的法益相互聯(lián)系，但兩者在本質(zhì)上并不相同，不能表現(xiàn)對(duì)同一或類似法益的侵犯。正因?yàn)槿绱?，我們就?yīng)該認(rèn)識(shí)到對(duì)有影響力的人行賄罪與行賄罪屬于屬性不同的兩種犯罪，兩罪可能產(chǎn)生的混淆是不容忽視也是不容允許的。不可否認(rèn)，將行賄罪與對(duì)有影響力的人行賄罪法益的厘清有助于辦案機(jī)關(guān)對(duì)兩罪的準(zhǔn)確把握，以預(yù)防兩罪可能發(fā)生的混淆。

（二）具體操作上的求解

1.攻守同盟的瓦解。在請(qǐng)托人通過第三人行賄國家工作人員的情形中，正因?yàn)楂@取證據(jù)與破案存在的難度，因此，司法機(jī)關(guān)應(yīng)該更加積極的運(yùn)用行賄罪的特別從寬制度，激勵(lì)請(qǐng)托人配合司法機(jī)關(guān)指控受賄方的國家工作人員。在特別從寬的“誘惑”以及行賄行為證據(jù)的不斷挖掘的壓力下，“攻守同盟”不無被撕裂、瓦解的可能。在此基礎(chǔ)上，就避免了請(qǐng)托人的行賄行為被認(rèn)定為對(duì)有影響力的人行賄罪的可能。同時(shí)，筆者認(rèn)為，對(duì)“攻守同盟”的撕裂與瓦解適宜雙向進(jìn)行，單邊型的特別自首某種程度也上有偏袒行賄人之嫌，“應(yīng)增加受賄人的特別自首制度，人為制造出受賄者與行賄者的內(nèi)在緊張關(guān)系，行賄人與受賄人共同面臨著‘誰先說，誰先從寬’的選擇”[16]這樣，既可以免于受到放縱行賄人的質(zhì)疑，也能提高瓦解“攻守同盟”的幾率。當(dāng)然，現(xiàn)行刑法并未有這樣的規(guī)定，作為一種理論上的建言，筆者認(rèn)為可以增設(shè)雙邊的特別自首制度，以破解“攻守同盟”的難題。

概而言之，在特別從寬對(duì)“攻守同盟”的撕裂與瓦解中，不僅可以提高訴訟的效率，也有助于案件事實(shí)的發(fā)現(xiàn)，避免可能發(fā)生的行賄罪與對(duì)有影響了的人行賄罪的混淆。

2.第三人的“堡壘”突破。與普通的行賄、受賄單向聯(lián)系不同，在請(qǐng)托人通過第三人向國家工作人員行賄的行為中，存在三方主體，這也就意味著在行賄方與受賄方“攻守同盟”的堡壘中多了一個(gè)突破口。相對(duì)于國家工作人員而言，第三人與國家工作人員存在通謀，并實(shí)際參與了受賄過程的“設(shè)計(jì)”,最為知曉該國家工作人員的“勾當(dāng)”；而相對(duì)于請(qǐng)托人而言，第三人作為收受財(cái)物一方，與請(qǐng)托人有實(shí)際的接觸，對(duì)請(qǐng)托人的意圖、目的有較為直觀的了解與認(rèn)知。因此，司法機(jī)關(guān)可以選定第三人作為“堡壘”的突破口。

首先，在一個(gè)三方主體中，任何一方的信息的傳出都可能造成其他雙方的猜疑與緊張，不可否認(rèn)，第三人的存在實(shí)際就成為一般“攻守同盟”中所不具有的不特定因素，實(shí)際上，司法機(jī)關(guān)對(duì)特定關(guān)系人的突破過程本身足以造成請(qǐng)托人與國家工作人員雙方的緊張。

其次，在請(qǐng)托人通過第三人行賄國家工作人員情形中，雖然第三人與國家工作人員相通謀，但就犯罪意志而言，其通常不是賄賂犯罪主要的推動(dòng)者，所以，相對(duì)于國家工作人員，對(duì)特定關(guān)系人的突破是較為容易的。在此，刑法雖然沒有專門針對(duì)受賄（其構(gòu)成共同受賄）的特別從寬制度，但在刑法總則中依然有自首與坦白的規(guī)定，在特定關(guān)系人未到案的情形下，司法機(jī)關(guān)可以動(dòng)員特定關(guān)系人主動(dòng)到案，如實(shí)供述與國家工作人員的共同受賄罪行的，就可以認(rèn)定為自首而獲得刑法上“可以從輕或減輕處罰”的優(yōu)待；對(duì)于已經(jīng)到案的特定關(guān)系人，司法機(jī)關(guān)可以向特定關(guān)系人表明政策，雖然其未主動(dòng)到案，但只要如實(shí)供述與國家工作人員的共同受賄罪行的，就構(gòu)成坦白從而獲得刑法上“可以從輕處罰”的對(duì)待，如果有避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的情形，還可以減輕處罰。通過自首、立功的激勵(lì)作用，也能實(shí)現(xiàn)一定程度上特定關(guān)系人的“堡壘”突破。無疑，這些都有利于最大程度上挖掘案件的事實(shí)、證據(jù)，以減少行賄罪與對(duì)有影響了的人行賄罪相混淆的可能。

五、結(jié)語

腐敗是依附于國家政權(quán)的寄生蟲，是社會(huì)的毒瘤，歷來為民眾所深惡痛絕[17]。增設(shè)對(duì)有影響力的人行賄罪體現(xiàn)出了對(duì)腐敗犯罪的事前預(yù)防，在反腐持續(xù)深入的今天，其積極意義不言而喻。但事實(shí)上，對(duì)影響力的人行賄罪的增設(shè)也會(huì)導(dǎo)致某些特殊情形下其與行賄罪的混淆，正如上文所分析的那樣，這種混淆某種程度上就會(huì)使對(duì)有影響力的人行賄罪淪為行賄罪的“兜底罪名”。既然對(duì)有影響力的人行賄罪的增設(shè)目的在于嚴(yán)密腐敗犯罪刑事法網(wǎng)，更加嚴(yán)厲的打擊腐敗犯罪，就應(yīng)當(dāng)避免可能造成與行賄罪的混淆，以防止對(duì)行賄人的放縱。

提出問題無非是為了解決問題或者避免問題的產(chǎn)生，然而知易行卻難，目前來看，由于對(duì)有影響力的人行賄罪是刑法新增設(shè)的罪名，尚未有成熟的操作經(jīng)驗(yàn)來避免兩罪可能發(fā)生的混淆，這也有待司法機(jī)關(guān)在以后實(shí)踐中加以探索和完善。當(dāng)前，筆者認(rèn)為，司法機(jī)關(guān)在處理涉及到對(duì)有影響力的人行賄罪的案件時(shí)應(yīng)特別注意，要更加細(xì)致認(rèn)真、最大可能的獲取證據(jù)，以實(shí)事求是的態(tài)度來認(rèn)定犯罪，從而避免對(duì)有影響力的人行賄罪成為行賄罪的“避風(fēng)港”抑或是“兜底罪名”。

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The Influence of Adding Crime of Offering Bribes to the Influential Person on Conviction of Bribery

XU Yong-wei

The purpose of adding crime of offering bribes to the influential person is to improve anti-corruption law,but there is also the possibility of confusing it with bribery,which results in indulgence to briber and being the miscellaneous charges to bribery.Therefore,it is necessary to analyze the causes of confusing the two types of crimes and to find ways to avoid confusion，so as to ensure that the crime of offering bribes to the influential person play an active role in the punishment of corruption.

crime of offering bribes to the influential person;crime of offering bribes;the miscellaneous charges;special confession

DF6 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-5612（2017）04-0134-07

（責(zé)任編輯：吳良培）

2017-05-03

徐永偉，（1992- ），男，山東諸城人，北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院2015級(jí)刑法學(xué)碩士生，研究方向：中國刑法學(xué)。