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二倍工資差額的計算是否包含加班費、獎金

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咨詢臺：

我于2016年8月1日至2016年10月31日在某皮鞋廠工作，雙方未訂立書面勞動合同，口頭約定月工資2300元。這期間，8月獲得工資2300元、9月獲得工資2950元、10月獲得工資2600元。其中9月工資中有350元的加班費及300元的季度獎金，10月工資中有300元加班費。2016年11月，我離開該廠時要求其支付2016年9月至10月未訂立書面勞動合同的二倍工資差額共計5550元，但該廠只同意按照雙方約定的月工資2300元來計算二倍工資差額部分。請問，加班費、獎金能不能計入兩倍工資差額的計算？

古欣

古欣讀者：

謝謝你對本刊的信任和支持。由于《勞動合同法》第82條第一款規(guī)定并未明確二倍工資差額的計算基數(shù)，實踐中難免出現(xiàn)判斷尺度不一致的現(xiàn)象。具體到你的情況，依據(jù)二倍工資的立法本意和公平角度，皮鞋廠按照約定的月工資2300元計算二倍工資差額并無不妥。

一、從立法本意看。用人單位向勞動者支付的兩倍工資是基于用人單位沒有按照《勞動合同法》的規(guī)定與勞動者簽訂書面勞動合同所產(chǎn)生的法律后果。二倍工資的性質(zhì)并非完全是勞動者提供正常勞動所獲得的勞動報酬，其超出雙方約定的勞動報酬部分，是因用人單位未按法律規(guī)定與勞動者簽訂書面勞動合同而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，即向勞動者支付的懲罰性賠償金。立法并不提倡勞動者無原則，無限制地向用人單位主張高額的賠償金。

二、從公平角度看。一是同一違法行為出現(xiàn)不同懲罰標(biāo)準(zhǔn)對用人單位不公平。二倍工資雖然在計算上采用的是按月計算的形式，但用人單位在同一勞動者身上出現(xiàn)的同一違法行為不宜出現(xiàn)不同的懲罰標(biāo)準(zhǔn)，不宜出現(xiàn)每個月懲罰金不同，有高有低的情形。二是將加班費、獎金計入二倍工資差額計算對其他勞動者不公平。加班費及非常規(guī)性獎金是勞動者付出更多勞動而獲得的報償，與其平時積極的勞動、工作質(zhì)量數(shù)量相聯(lián)系。如果將加班費、獎金計入二倍工資差額計算，那么未簽訂書面勞動合同的勞動者未付出相應(yīng)的勞動而獲得多一倍的加班費及獎金，對其他勞動者來說是不公平的。

綜上，二倍工資差額的計算不應(yīng)包括加班費、非常規(guī)性獎金。