徐雪強

摘 要：隨著我國對外開放的不斷擴大，我國對外勞務輸出量也在逐年擴大，并創(chuàng)造了很大的經(jīng)濟效益，但是在勞務合作業(yè)務快速發(fā)展的過程中，也出現(xiàn)了很多的問題，尤其是近些年來勞務合同的糾紛與訴訟案件數(shù)量逐年增加。隨著我國《勞動合同法》的實施，越來越多的外派勞務依據(jù)該法律對勞務輸出公司進行起訴，盡管很多的案件可以圓滿解決，但是也有一些勞動者不顧國家形象進行有辱國家形象的行為，給我國的對外開放策略帶來了負面影響。關(guān)鍵詞：對外勞務輸出 勞務派遣 法律適用

一、前言

隨著當前對外勞務輸出行業(yè)糾紛案件的增加，和對外勞務派遣公司利潤空間的降低，很多對外勞務輸出公司不再愿意主動開拓市場，一些地方政府也害怕這種糾紛因而不再鼓勵本地勞動者赴外就業(yè)，最終導致當前出現(xiàn)了對外勞務渠道不暢通與社會巨大勞動力需求的矛盾，甚至出現(xiàn)了很多黑心中介。這嚴重損害了我國對外勞務輸出行業(yè)的正常發(fā)展?；诖?，正確區(qū)分對外勞務輸出與勞務派遣的法律適用問題非常必要。

二、對外勞務輸出與勞務派遣的基本概念以及我國法律的規(guī)定

1.對外勞務輸出與勞務派遣的基本概念。依據(jù)《對外勞務輸出經(jīng)營資格管理辦法》規(guī)定，對外勞務輸出是指國內(nèi)符合本法規(guī)的企業(yè)法人與國外具有招收外籍勞務人員的公司、機構(gòu)或者私人雇主簽訂合同，同時依據(jù)合同要求有組織的招收我國公民到國外進行勞動或者從事相關(guān)經(jīng)濟活動。此處并不包括國內(nèi)企業(yè)派遣勞務人員到國內(nèi)用工企業(yè)、然后國內(nèi)用工企業(yè)再將其輸出到國外的情況。而勞務派遣并沒有明確的法律概念，而依據(jù)法律規(guī)定，勞務派遣通常是指勞務派遣單位與勞動者直接簽訂合同，然后勞動者對用工單位直接提供勞務活動，而報酬是由用工單位直接發(fā)放給勞動者或者以代發(fā)的形式發(fā)放給勞務人員。

2.我國法律關(guān)于對外勞務輸出的規(guī)定。如果從管理的角度來看，從事對外勞務輸出的單位應該遵循相關(guān)的法律，接受政府的管理，基于此，相對適用的法律法規(guī)是《對外貿(mào)易法》與商務部和相關(guān)部門發(fā)布的有關(guān)規(guī)章。

對外勞務輸出本質(zhì)上是一種對外貿(mào)易，我國在1994年實施的《對外貿(mào)易法》就規(guī)定：對外貿(mào)易是指貨物、技術(shù)進出口以及國際服務貿(mào)易。而我國的法律法規(guī)中對外勞務輸出就包括在了勞務輸出中，即和國際上實施的相關(guān)規(guī)定一致。對外勞務輸出是國際服務貿(mào)易的一種，其在外派勞務與勞務輸出單位之間是一種平等的法律關(guān)系，這種法律關(guān)系是民事性質(zhì)的而不是勞動合同性質(zhì)的，因而適用的法律應該是《合同法》。

3.我國關(guān)于勞務派遣的法律規(guī)定。勞務派遣包括勞動者與用工單位、用人單位之間的關(guān)系，這種關(guān)系主要是一種勞動關(guān)系，所以《勞動合同法》、《勞動法》以及勞動與社會保障部發(fā)布的相關(guān)規(guī)章制度。隨著近些年來的勞務派遣活動越來越多，我國法律對勞務派遣活動也進行了明確的規(guī)定，其中《勞動合同法》中就規(guī)定：勞務派遣單位應該符合本法律要求，按照法律履行付勞動者義務。派遣單位與勞動者必須簽訂勞動合同，合同中應該包括相關(guān)的法律規(guī)定。但是本規(guī)定僅適用于國內(nèi)單位，而不適用于境外雇主的勞務派遣。因而由于法律法規(guī)的區(qū)別，導致勞務派遣與輸出是兩種不同性質(zhì)的活動。

三、對外勞務輸出與勞務派遣法律關(guān)系的區(qū)別

對外勞務輸出是一種國際服務貿(mào)易，法律關(guān)系是一種以平等為基礎(chǔ)的民事合同關(guān)系。而勞務派遣的法律關(guān)系是一種雇傭勞動關(guān)系，由派遣企業(yè)雇傭勞動者，然后將勞動者輸出到用工單位。這兩種法律關(guān)系看似類似，卻存在很大的區(qū)別，而實際上這兩種關(guān)系區(qū)別很大，不但法律特點不同，同時雇傭企業(yè)對勞動者派出地點不同，一個境內(nèi)一個境外。

1.境內(nèi)的勞務派遣。（1）勞務派遣中的法律關(guān)系。我國一直沒有關(guān)于勞務派遣的相關(guān)法律法規(guī)，直到《勞動合同法》的出臺，這部法律第一次以立法的形式確定勞務派遣機構(gòu)在市場中的主體地位，同時明確了派遣單位與用工單位及勞動者、用工單位與勞動者之間的權(quán)利義務關(guān)系，勞務派遣最主要的特點就是用工使用與勞動者之間的分離關(guān)系。

該法律規(guī)定勞務派遣主要包含派遣單位、勞動者與用工單位三方主體、兩種契約與三種法律關(guān)系，其中關(guān)系比較復雜。勞務派遣與其他兩者都存在法律關(guān)系，但是勞動者置于派遣單位存在勞務合同關(guān)系。

（2）境內(nèi)勞務派遣的常見類型。1）基于管理的需求，用人單位將本單位的人員派出到子公司工作。2）用人單位為了將解雇勞動者的成本降低，而將本企業(yè)富裕的勞動力派往其他單位。3）專門的勞務派遣組織為了滿足第三方特殊的工種，長期聘用具有這種特長的勞動者，這種勞動性質(zhì)具有臨時性。

2.對外勞務輸出。對外勞務輸出是一種國際服務貿(mào)易，對外勞務輸出可以減輕勞務輸入國勞動力不足的問題，進而提高本行業(yè)的競爭力，同時也可以實現(xiàn)我國與其他國家的友好合作，因而也將勞務輸出成為國際勞務合作。對外勞務輸出的法律關(guān)系主要包括派遣單位、勞動者與用工單位三方主體、三種契約與三種法律關(guān)系，進而形成了對外勞務輸出公司、勞務人員與境外雇主三者的關(guān)系。

3.對外勞務輸出與境外勞務派遣之間的區(qū)別。與國內(nèi)勞務派遣不同的是，由于對外勞務輸出的勞務義務主要是在國外，因而勞動者的權(quán)利義務就不只受到國內(nèi)法律法規(guī)的影響。兩者的主要區(qū)別體現(xiàn)在：（1）法律關(guān)系不同；（2）法律適用不同；（3）主體資格要求不同；（4）合同內(nèi)容不同；（5）收取費用不同；（6）責任承擔不同；（7）訴訟地位不同；（8）訴訟程序不同。

四、結(jié)束語

總之，為了正確的對兩類不同的法律關(guān)系進行區(qū)分，首先就應該從立法層面進行明確，所以當前最重要的應該是出臺《對外勞務輸出管理條例》，以對勞務輸出法律關(guān)系的性質(zhì)明確的進行界定。界定好勞務輸出公司、用工單位以及勞動者三者的權(quán)利與義務，保證三方的合法權(quán)益。此外，我國應該加大對赴外勞動的我國公民的保護力度。同時也要加強對赴外勞動的勞動者的法律教育與履行誠信的教育，提升其用法律保護自己的意識。政府要取締非法中介，保護勞動者合法權(quán)益。

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