周覓

[摘 要]如何使社區(qū)共管模式能夠?qū)崿F(xiàn)可持續(xù)發(fā)展是當務(wù)之急。本文試圖探討在自然保護區(qū)社區(qū)共管模式中引入“社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型，使政府管理者、保護區(qū)專業(yè)管理機構(gòu)以及社區(qū)居民能真正從保護區(qū)的經(jīng)營中獲利。

[關(guān)鍵詞]自然保護區(qū)；社區(qū)共管；有限合伙企業(yè)；可持續(xù)發(fā)展

doi：10.3969/j.issn.1673 - 0194.2016.22.121

[中圖分類號]X36 [文獻標識碼]A [文章編號]1673-0194（2016）22-0-02

21世紀以來，經(jīng)過我國政府和學(xué)術(shù)界的理論和實踐探索，人們逐步認識到，自然保護區(qū)的管理和發(fā)展，除了保護區(qū)管理機構(gòu)外，很大程度上要依賴區(qū)內(nèi)居民的積極參與和協(xié)助?！蹲匀槐Ｗo區(qū)條例》第五條規(guī)定，建設(shè)和管理自然保護區(qū)，應(yīng)當妥善處理與當?shù)亟?jīng)濟建設(shè)和居民生產(chǎn)、生活的關(guān)系。如何實現(xiàn)社區(qū)共管的可持續(xù)性發(fā)展，如何妥善處理與當?shù)亟?jīng)濟建設(shè)和居民生產(chǎn)、生活的關(guān)系成為目前我國自然保護區(qū)發(fā)展中的重要課題。

1 “社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型的提出

有限合伙，是在合伙企業(yè)的基礎(chǔ)上引入有限責(zé)任這一概念之后的制度創(chuàng)新。根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》）第二條的規(guī)定，有限合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)通常由2個以上50個以下合伙人設(shè)立，且至少應(yīng)當有1個普通合伙人。在有限合伙企業(yè)里，普通合伙人對有限合伙企業(yè)對外負債承擔無限連帶責(zé)任，除此之外的所有合伙人，即有限合伙人，對有限合伙企業(yè)經(jīng)營中產(chǎn)生的責(zé)任均以其出資額為限。普通合伙人與有限合伙人享受不同的權(quán)利，承擔不同的責(zé)任。在有限合伙企業(yè)中，由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營。這樣的制度安排，可促使普通合伙人認真、謹慎地執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；對有限合伙人而言，則具有風(fēng)險可控的好處。

根據(jù)以上有限合伙企業(yè)的相關(guān)概念和特征，結(jié)合社區(qū)共管的實踐需求，筆者設(shè)計了“自然保護區(qū)社區(qū)共管有限合伙企業(yè)經(jīng)營模式的模型圖”，如圖1所示。

在“社區(qū)共管有限合伙企業(yè)模型”中，“有限合伙人1”為政府管理機構(gòu)或保護區(qū)管理機構(gòu)，“有限合伙人2”至“有限合伙人X”為參與社區(qū)管理的社區(qū)居民自然人、代表該社區(qū)的村委會等。如果需要額外融資，也可以吸納社會資金作為有限合伙人。而后，由保護區(qū)管理機構(gòu)和村委會作為有限合伙人的代表通過公開招投標等形式選出一家保護區(qū)經(jīng)營管理機構(gòu)或團隊，并由其針對該自然保護區(qū)的特點設(shè)立專業(yè)保護區(qū)管理公司擔任普通合伙人。最后，由全體普通合伙人和有限合伙人共同設(shè)立有限合伙企業(yè)A。其中，普通合伙人和有限合伙人總?cè)藬?shù)不得超過50人。

2 “社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型的特點

在社區(qū)共管有限合伙企業(yè)模型中，有限合伙人（主要包括保護區(qū)管理機構(gòu)、社區(qū)居民、村委會及社會資本等）以出資為限承擔有限責(zé)任，普通合伙人（專業(yè)保護區(qū)管理公司）對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。通過這樣的設(shè)置，既能通過有限合伙人擴大融資渠道，從而避免了政府的單一性投入，又能積極防范普通合伙人的“道德危險因素”的出現(xiàn)，可以有效地解決傳統(tǒng)社區(qū)共管過程中的諸多弊端。具體而言，社區(qū)共管有限合伙企業(yè)模型有如下特點。

2.1 治理結(jié)構(gòu)最優(yōu)化

有限合伙企業(yè)中，普通合伙人作為保護區(qū)專業(yè)管理機構(gòu)全面經(jīng)營管理整個保護區(qū)，有限合伙人不用參與有限合伙企業(yè)的日常管理，但有限合伙人可通過合伙協(xié)議監(jiān)督普通合伙人的日常運作。保護區(qū)管理機構(gòu)、社區(qū)居民找到可信賴的經(jīng)營專才實現(xiàn)保護區(qū)良性發(fā)展和創(chuàng)造保護區(qū)運營回報，而懂經(jīng)營、善管理的經(jīng)營專才通過提供保護區(qū)服務(wù)獲得固定加超額回報。因此，有限合伙使各方緊密結(jié)合，建立起互相信賴的機制，這樣的治理結(jié)構(gòu)為保護區(qū)管理機構(gòu)、社區(qū)居民與專業(yè)人士之間的合作提供了渾然天成的平臺。

2.2 利益分配最靈活

有限合伙企業(yè)的模式使保護區(qū)管理機構(gòu)、專業(yè)保護區(qū)管理公司、村委會、社區(qū)居民和社會資本可以就合伙企業(yè)經(jīng)營收益的分配方式進行靈活約定?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十七條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。通常而言，專業(yè)保護區(qū)管理公司作為普通合伙人的報酬主要由兩部分構(gòu)成：一部分是管理費，另一部分是收益分成。

管理費是專業(yè)保護區(qū)管理公司收入的一項重要組成部分，由專業(yè)保護區(qū)管理公司按照有限合伙人對企業(yè)承諾資本的比例向后者收取，用來支付其在合伙企業(yè)的運營中產(chǎn)生的費用和成本。專業(yè)保護區(qū)管理公司與其他有限合伙人在確定管理費的收費標準時，主要的考慮因素包括：專業(yè)保護區(qū)管理公司的既往業(yè)績、合伙企業(yè)規(guī)模、計算合伙企業(yè)管理費的基數(shù)、是否約定在合伙企業(yè)存續(xù)期的不同階段返還合伙企業(yè)管理費、給予有限合伙人優(yōu)先回報的標準、給予普通合伙人業(yè)績獎勵的標準等。收益分成是指，普通合伙人可以獲得合伙企業(yè)收益一定比例的業(yè)績報酬。通常而言，在預(yù)期投資收益內(nèi)的部分，各方可以約定專業(yè)保護區(qū)管理公司按照較低的比例享有收益，如超過預(yù)期收益的部分，專業(yè)保護區(qū)管理公司可按照較高的比例享有收益，投資收益越高，專業(yè)保護區(qū)管理公司享有的比例就越高，以作為有限合伙人對專業(yè)保護區(qū)管理公司的獎勵，由此可以促進專業(yè)保護區(qū)管理公司積極、有效、有利地執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。

由上可見，正是因為有靈活利益分配機制的保障，對于作為普通合伙人的專業(yè)管理團隊而言具有巨大的激勵作用。

3 “社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型的法律要點

3.1 合伙人的資格問題

3.1.1 社區(qū)管理機構(gòu)作為有限合伙人的資格

《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定，有限合伙企業(yè)的主體包括自然人、法人和其他組織。第三條規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。社區(qū)管理機構(gòu)通常為政府有關(guān)自然保護區(qū)行政主管部門下設(shè)的公益性事業(yè)單位，因此，社區(qū)管理機構(gòu)可以作為合伙企業(yè)的有限合伙人。

3.1.2 村委會作為有限合伙人的資格

《國家工商行政管理總局關(guān)于村民委員會是否可以成為農(nóng)民專業(yè)合作社單位成員等問題的答復(fù)》（工商個函字[2008]156號）第三條規(guī)定，《合伙企業(yè)法》規(guī)定公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，其目的在于防止參加合伙的公益性組織可能面臨承擔連帶責(zé)任風(fēng)險。村民委員會作為辦理本村公共事務(wù)和公益事業(yè)的基層群眾性自治組織，不能成為合伙企業(yè)的普通合伙人，但可以成為有限合伙人，以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔有限責(zé)任。因此，村委會可以作為合伙企業(yè)的有限合伙人。

3.2 合伙人的出資問題

《合伙企業(yè)法》第十六條規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十四條規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

因此，普通合伙人和有限合伙人均可以以貨幣出資，也可以以非貨幣（實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利）出資，但只有普通合伙人可以以勞務(wù)出資。如果是以非貨幣出資，可以由合伙人協(xié)商作價，而不是必須進行評估。

3.3 對專業(yè)保護區(qū)管理公司的約束問題

《合伙企業(yè)法》第六十八條規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。為了維持其有限責(zé)任，有限合伙人通常不得參與有限合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)。為了更好地實現(xiàn)有限合伙人對作為普通合伙人的專業(yè)保護區(qū)管理公司監(jiān)督，通常用“表決機制”“內(nèi)部顧問委員會機制”和“除名機制”的方式來控制。

3.3.1 表決機制

《合伙企業(yè)法》第三十條規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第三十一條規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

因此，合伙企業(yè)對于特別決議事項（即《合伙企業(yè)法》第三十一條所述事項）需要全體合伙人一致同意；對于普通決議事項，需要一人一票且須經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過；但是，該表決辦法可以通過初始《合伙協(xié)議》例外約定。比如：合伙企業(yè)可以約定，對于普通決議事項，需要須經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，且需要社區(qū)管理機構(gòu)的同意方可通過，賦予社區(qū)管理機構(gòu)一票否決權(quán)。

3.3.2 設(shè)置內(nèi)部投資顧問委員會

由于有限合伙人通常不得參與有限合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，根據(jù)我國有限合伙企業(yè)運作實踐，通常在有限合伙企業(yè)中設(shè)置內(nèi)部投資顧問委員會，委員會的委員由有限合伙人和普通合伙人代表共同組成，內(nèi)部投資顧問委員會的作用是對有限合伙企業(yè)中的某些事項提出意見或建議（有些情況下是認可），比如對擬投資項目的評價、估值、利益沖突問題及違約補救，委員不會參與到項目投資和處置等具體事務(wù)上。通過內(nèi)部投資顧問委員會的設(shè)置，可以在一定程度上實現(xiàn)有限合伙人參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。

3.3.3 內(nèi)部投資顧問委員會除名機制

專業(yè)管理團隊的經(jīng)營水平直接決定了保護區(qū)的經(jīng)營成績，在其不能按照預(yù)期計劃完成目標的情況下，有限合伙人可以將其除名?！逗匣锲髽I(yè)法》第四十九條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：未履行出資義務(wù)；因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為；發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

因此，全體合伙人可在合伙協(xié)議中約定合伙企業(yè)的經(jīng)營計劃和目標，并對普通合伙人進行年度考核，在合伙企業(yè)存續(xù)期內(nèi)，普通合伙人不能盡職免責(zé)或者無法完成預(yù)期目標，其他有限合伙人可以通過相關(guān)程序?qū)⑵涑?，并重新招募新的專業(yè)管理公司作為普通合伙人。

由此可見，通過“表決機制”“內(nèi)部顧問委員會機制”和“除名機制”的方式，作為社區(qū)居民和社區(qū)管理機構(gòu)的有限合伙人可以合法地參與有限合伙企業(yè)的管理，更好地實施對普通合伙人的監(jiān)督。

主要參考文獻

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