李明德

自2015年10月以來，搜狗與百度之間爆發(fā)了激烈的專利戰(zhàn)爭。先是在當(dāng)年10月，搜狗向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟，主張百度輸入法侵犯了自己的8項(xiàng)專利，索賠金額8000萬元。隨后，搜狗又于當(dāng)年11月，向北京知識產(chǎn)權(quán)法院和上海知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟，主張百度還侵犯了自己的另外9項(xiàng)輸入法專利，索賠金額1.8億。

一方面，這場專利訴訟涉及了互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的兩大巨頭，自然引起社會公眾的關(guān)注。另一方面，搜狗就17項(xiàng)專利的索賠金額高達(dá)2.6億，也被媒體稱之為“天價專利”訴訟。社會公眾似乎都在睜大眼睛，等待北京知識產(chǎn)權(quán)法院和上海知識產(chǎn)權(quán)法院的判決。然而，時至2016年10月，相關(guān)媒體所報道的結(jié)果則是，經(jīng)過國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會才作出無效審查決定，搜狗提起訴訟的17項(xiàng)專利中，大部分有效，其中有7項(xiàng)維持有效，5項(xiàng)部分有效，5項(xiàng)全部無效。

或許人們要問，為什么在搜狗提起訴訟一年之后，無論是北京知識產(chǎn)權(quán)法院還是上海知識產(chǎn)權(quán)法院，都沒有做出相應(yīng)的判決？當(dāng)法院的審理沒有任何消息的時候，為什么先有了專利復(fù)審委員的審查決定？北京知識產(chǎn)權(quán)法院或者上海知識產(chǎn)權(quán)法院對于專利侵權(quán)案件的審理，與專利復(fù)審委員會的專利無效審查有什么關(guān)系？

為了回答上述問題，我們有必要回到專利制度的一個基本原則，專利局所授予的專利權(quán)是一項(xiàng)推定有效的權(quán)利。按照專利制度，發(fā)明人做出某項(xiàng)技術(shù)發(fā)明后可以向?qū)＠麑彶椴块T申請專利，后者則要對前者申請案中的技術(shù)發(fā)明予以審查，例如是否屬于專利法保護(hù)的客體，是否符合新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性的要求，是否在專利申請文件中充分公開了自己的技術(shù)發(fā)明，等等。經(jīng)過審查，如果沒有發(fā)現(xiàn)不符合上述條件的情況，就可以授予專利權(quán)。但是專利局的審查是依據(jù)專利申請文件和現(xiàn)有技術(shù)的檢索而完成的。這個過程中有可能發(fā)生申請人的失誤，有可能發(fā)生審查員的失誤，也有可能發(fā)生其他的種種失誤。為了剔除錯誤專利，世界各國的專利法都規(guī)定，社會公眾中的任何人，包括被控侵權(quán)人、被許可人，可以依據(jù)新的證據(jù)，提出宣告專利權(quán)無效的請求。正是從這個意義上說，由專利審查部門授予的專利權(quán)是一項(xiàng)推定有效的權(quán)利，還應(yīng)當(dāng)在后續(xù)的程序中，包括專利無效宣告程序中，接受社會公眾的質(zhì)疑。

對于宣告專利權(quán)無效的請求，美國等英美法系國家可以由法院審理。具體說來，在一件專利侵權(quán)訴訟中，如果被告提出專利無效的請求，審理案件的法院會一并審理專利無效的請求。如果法院認(rèn)定原告的專利有效，則進(jìn)一步審理被告是否侵權(quán)。如果法院認(rèn)定原告的專利無效，則駁回原告的侵權(quán)主張。然而很多大陸法系國家，包括我國，對于宣告專利權(quán)無效的請求，是由專利復(fù)審委員會來審查，并作出涉案專利是否有效的決定。按照這種審查制度，在一件專利侵權(quán)訴訟中，當(dāng)被告向?qū)＠麖?fù)審部門提出宣告專利無效的請求之后，受理侵權(quán)案件的法院通常都會中止審理，等待專利復(fù)審部門有關(guān)涉案專利是否有效的決定。如果專利復(fù)審部門裁定相關(guān)的專利有效，或者部分有效，則原來的審理法院繼續(xù)審查被告是否侵犯了原告的專利。如果專利復(fù)審部門裁定相關(guān)的專利無效，則駁回原告的侵權(quán)主張。

事實(shí)上，有關(guān)搜狗訴百度專利侵權(quán)的案件，正是按照上述規(guī)則進(jìn)行的。具體說來，搜狗于2015年10月向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起專利侵權(quán)訴訟，主張百度的輸入法侵犯了自己的8項(xiàng)專利。到了當(dāng)年的11月，百度就向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會提起了針對相關(guān)專利的無效宣告請求。搜狗于2015年11月再次向北京知識產(chǎn)權(quán)法院和上海知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟，主張百度的輸入法侵犯了自己的另外9項(xiàng)專利。隨后，百度再次針對這9項(xiàng)專利，向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會提起了無效宣告的請求。接下來，經(jīng)過了至少10個月的時間，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會于2016年10月作出決定。

很多讀者可能認(rèn)為，在國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會作出有關(guān)搜狗輸入法專利的決定之后，北京知識產(chǎn)權(quán)法院和上海知識產(chǎn)權(quán)法院應(yīng)當(dāng)恢復(fù)審理，依據(jù)相關(guān)的證據(jù)審理百度是否侵犯搜狗的專利。因?yàn)?，在搜狗提起訴訟的17項(xiàng)輸入法專利中，畢竟有7項(xiàng)維持有效，有5項(xiàng)部分有效。

然而，事情的發(fā)展可能并非如此。因?yàn)閷＠麖?fù)審委員會作出的有關(guān)專利權(quán)有效與否的決定屬于行政決定。按照我國專利法的規(guī)定，雙方當(dāng)事人對于專利復(fù)審委員會的決定不服的，可以在收到通知后的三個月內(nèi)，向法院提起訴訟。這屬于行政訴訟。目前，受理這類訴訟的一審法院正是北京知識產(chǎn)權(quán)法院。按照相關(guān)規(guī)定，一審法院應(yīng)當(dāng)對專利復(fù)審委員會的決定，進(jìn)行程序上和實(shí)質(zhì)內(nèi)容的審查，進(jìn)而作出推翻或者維持專利復(fù)審委員會決定的裁定。

按照行政訴訟的程序，即使北京知識產(chǎn)權(quán)法院作出了維持專利復(fù)審委員會的決定有效的裁定，一方或者雙方當(dāng)事人不服，仍然可以提起上訴，由二審法院重新審理專利復(fù)審委員會的決定是否符合法律規(guī)定。目前，受理二審案件的是北京市高級人民法院。按照這樣一個程序，只有當(dāng)北京市高級人民法院作出了維持或者推翻專利復(fù)審委員會的決定的裁定之后，相關(guān)的專利無效宣告程序才會告一段落。

事實(shí)上，對于北京市高級人民法院作出的裁定，一方或者雙方當(dāng)事人不服的，仍然可以向最高人民法院提出再審的請求。但是，最高人民法院的再審，并不影響二審判決成為生效判決。與此相應(yīng)，最初的受理侵權(quán)訴訟案件的法院，例如北京知識產(chǎn)權(quán)法院或者上海知識產(chǎn)權(quán)法院，就可以依據(jù)二審法院的裁定恢復(fù)審理活動。不過，在這種情況下，仍然不排除最高人民法院推翻二審判決的可能性。

在明白了上述程序規(guī)則之后，對于眼前的搜狗訴百度侵犯自己輸入法專利的訴訟，我們就應(yīng)當(dāng)耐心等待了。例如，2016年10月底，當(dāng)國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會作出有關(guān)17項(xiàng)涉案專利的決定之后，百度或者搜狗對這些決定是否會提起行政訴訟，目前尚無消息。按照專利法的規(guī)定，它們可以在收到通知之日起的3個月內(nèi)，向法院提起行政訴訟。如果提起行政訴訟，則會進(jìn)入北京知識產(chǎn)權(quán)法院的程序，進(jìn)而進(jìn)入北京市高級人民法院的程序，甚至最高人民法院的程序。

按照我國的行政訴訟法，一審的行政案件，法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起的6個月內(nèi)做出判決，特殊情況下可以延期。同樣，按照我國的行政訴訟法，二審法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起的3個月內(nèi)作出判決，特殊情況下可以延期。這樣，如果百度或者搜狗對專利復(fù)審委員會的決定提起行政訴訟，至少還要經(jīng)過9個月或者更長的時間，才有可能對涉案專利是否有效的問題做出最終判決。

其實(shí)，即使是雙方當(dāng)事人服從專利復(fù)審委員會的裁定，北京知識產(chǎn)權(quán)法院或者上海知識產(chǎn)權(quán)法院恢復(fù)侵權(quán)訴訟的審理，也不會很快有結(jié)果。因?yàn)榘凑瘴覈袷略V訟法的規(guī)定，一審侵權(quán)案件的審理期限是6個月，必要時可以延長6個月。如果一方或者雙方當(dāng)事人不服一審判決，上訴到北京市或者上海市高級人民法院，又要經(jīng)過至少3個月或者更長的時間。因?yàn)榘凑瘴覈袷略V訟法的規(guī)定，二審民事案件的審理期限是3個月，必要的時候可以延期。

在了解了行政訴訟的審限和民事訴訟的審限之后，我們大體可以說，關(guān)于搜狗訴百度的專利侵權(quán)案件，恐怕還要等上一到兩年，甚至更長時間，才可以看到最終的判決結(jié)果。

從搜狗訴百度侵犯輸入法專利的案件來看，我國目前的專利無效宣告制度確實(shí)存在著種種不合理之處。具體說來，當(dāng)搜狗提起侵犯專利的訴訟之后，百度很快向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員提起了無效宣告請求。根據(jù)目前的情況來看，專利復(fù)審委員會經(jīng)過了10個月或者11個月，才作出了“搜狗7項(xiàng)專利有效，5項(xiàng)部分有效，5項(xiàng)全部無效”的決定。如果一方或者雙方當(dāng)事人不服，起訴到北京知識產(chǎn)權(quán)法院，按照行政訴訟法的相關(guān)規(guī)定，要等待6個月或者更長的時間，才可以拿到一審判決。如果一方或者雙方當(dāng)事人仍然不服，向北京市高級人民法院提起上訴，按照行政訴訟法，又要等待3個月或者更長的時間，才可以拿到終審判決。這樣，有關(guān)專利宣告無效請求的復(fù)審、起訴和上訴，可能就要花費(fèi)兩年的時間，在瞬息萬變的科技行業(yè)，兩年的時間完全可以決定生死。

對于專利無效宣告程序的不合理性，無論是學(xué)術(shù)界還是立法、行政和司法部門都有清醒的認(rèn)識。2008年修訂《專利法》，規(guī)定了一個現(xiàn)有技術(shù)的抗辯。按照這個規(guī)定，當(dāng)專利權(quán)人提起專利侵權(quán)訴訟之后，被告可以提出現(xiàn)有技術(shù)的抗辯，即自己所使用的不是專利權(quán)人的技術(shù)，而是公有領(lǐng)域中的技術(shù)，或者他人的專利技術(shù)。這樣，被告就可以避免去走冗長的專利無效宣告的程序。但現(xiàn)有技術(shù)抗辯，僅僅解決了一部分問題。因?yàn)?，在很多情況下，被告可能提不出現(xiàn)有技術(shù)的抗辯，仍然不得不走專利無效宣告的程序。事實(shí)上，隨著2014年8月全國人大常委會作出決定，在北京、上海和廣州設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)法院，我們已經(jīng)看到了解決相關(guān)問題的答案。因?yàn)椋@三個知識產(chǎn)權(quán)法院，包括以后可能新設(shè)立的知識產(chǎn)權(quán)法院，都是專門受理技術(shù)類案件的一審法院。這里的技術(shù)類案件包括了專利、植物新品種、集成電路布圖設(shè)計、技術(shù)秘密和計算機(jī)軟件。不僅如此，上述知識產(chǎn)權(quán)法院還會設(shè)立技術(shù)調(diào)查人員，幫助法官理解和分析有關(guān)的技術(shù)問題。這樣，在有關(guān)專利侵權(quán)的訴訟中，即使被告提出了原告專利權(quán)無效的抗辯，知識產(chǎn)權(quán)法院都可以在判定相關(guān)的專利權(quán)有效，或者部分有效的基礎(chǔ)上，進(jìn)而再審查被告是否侵犯了原告的專利權(quán)。按照民事訴訟法的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起的6個月內(nèi)，或者更長的時間作出一審判決。即使一方或者雙方當(dāng)事人不服判決，上訴到相應(yīng)的高級人民法院，也會在3個月或者更長的時間里作出終審判決。這樣，少則9個月，多則1年半或者2年，雙方當(dāng)事人就可以拿到最終的判決結(jié)果?；蛟S，搜狗訴百度侵犯輸入法專利一案，就是我們改革專利無效宣告制度的一個契機(jī)。毫無疑問，冗長的專利無效宣告程序，對于專利權(quán)的保護(hù)和市場競爭秩序的確定都是不利的。尤其是對于信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)來說，相關(guān)專利的生命力可能僅僅是數(shù)年或一兩年。等到無效宣告的所有程序都走完以后，等到一審、二審的程序都走完之后，當(dāng)事人所拿到的終審判決可能早已失去了意義。