付琪琪++尹鳳莉

摘要：人民法院通過實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序?qū)?dān)保物權(quán)案件進(jìn)行審查時，在被申請人處于下落不明的情況下，人民法院可以通過公告送達(dá)的方式向被申請人送達(dá)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請書等相關(guān)材料，這不僅提高了法院處理實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的效率，也極大地保護(hù)了申請人的利益。

關(guān)鍵詞：非訟程序；擔(dān)保物權(quán)；公告送達(dá)；下落不明

中圖分類號：D925.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）05-0063-01

作者簡介：付琪琪（1996-），女，漢族，河南焦作人，河南師范大學(xué)法學(xué)院，2014級本科生。

對于被申請人下落不明時，法院通過非訟程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件中是否適用公告送達(dá)的問題，法律并沒有給予明確的規(guī)定，因此，在司法實(shí)踐中，基層法院的做法不一，有的基層法院駁回申請，有的基層法院則適用公告送達(dá)的方式，對擔(dān)保物權(quán)案件進(jìn)行審查。下面結(jié)合具體案例對其進(jìn)行分析。

一、案情及審查梗概

2008年，被申請人胡秀紅以位于安徽省宣城市旌德縣旌陽鎮(zhèn)南街路5幢1號的自有住房辦理貸款抵押，向申請人宣城市住房公積金管理中心貸款80000元，申請人于2008年12月4日向被申請人發(fā)放貸款金額80000元。截止2014年11月30日，被申請人向申請人歸還貸款本金27285.40元，但其仍欠本金52714.60元以及利息4300.05元。由于被申請人沒有按約歸還貸款，故申請人向安徽省旌德縣人民法院申請實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，請求對被申請人的抵押物進(jìn)行拍賣，拍賣所得價款優(yōu)先償還本金及利息。由于胡秀紅在法院審查期間下落不明，所以法院將實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請書依法公告向其送達(dá)。

法院認(rèn)為，申請人與被申請人簽訂的合同是基于真實(shí)意思表示，而且內(nèi)容不違反法律規(guī)定，故該合同合法有效。申請人按約發(fā)放貸款，被申請人沒有按約還款，所以申請人有權(quán)依照約定提前收回貸款本息，并且在被申請人未能償還本金時，有權(quán)要求被申請人承擔(dān)相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任。法院裁定，對被申請人的擔(dān)保物進(jìn)行拍賣、變賣等方式依法變價，申請人對變價后所得款項(xiàng)在本息57014.65元范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

二、案件簡評與思考

本文主要對被申請人處于下落不明的情況下，非訟實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件是否適用公告送達(dá)問題進(jìn)行探討。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，人民法院應(yīng)該駁回申請人的申請，理由如下：第一，根據(jù)法律適用的相關(guān)原則可知，對非訟程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的審查應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法中對特別程序的規(guī)定。民事訴訟法明確要求，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系清楚以及債務(wù)人的債務(wù)以屆約定的清償期，并且申請人要把擔(dān)保物權(quán)的相關(guān)材料提供給法院等，被申請人可以對法律規(guī)定的事由提出異議，法院對被申請人的異議進(jìn)行審查，經(jīng)過審查后異議成立的，法院應(yīng)當(dāng)裁定并且駁回申請人的申請。當(dāng)被申請人尚處于下落不明的情形時，如果法院立刻適用特別程序，則損害了被申請人的權(quán)益。如果被申請人是第三人，那么在現(xiàn)實(shí)中債權(quán)人與債務(wù)人通過惡意串通來損害第三人的利益，這種情況的發(fā)生是不可避免。法院如果適用公告送達(dá)，就對法院對于案件相關(guān)事實(shí)的查明提出了更高的要求。第二，在實(shí)踐中，非訟實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件中特別程序的適用大部分針對的是不動產(chǎn)，該不動產(chǎn)與被申請人的利益有很大的相關(guān)性。法院與申請人對與被申請人有重大相關(guān)利益的不動產(chǎn)在被申請人不知道的情況下擅自處置是非常不恰當(dāng)?shù)摹６?，法院作出裁定?zhǔn)許拍賣被申請人的擔(dān)保物后，被申請人很難對其權(quán)益進(jìn)行及時的救濟(jì)。

我們認(rèn)為，非訟實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件中，在被申請人下落不明的情況下，法院可以適用公告送達(dá)方式進(jìn)行送達(dá)。在司法實(shí)踐中，很多基層法院也是這樣進(jìn)行的。在該案中，法院在審查期間，被申請人下落不明，故法院依法公告向其送達(dá)了實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請書。

首先，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序案件具有非訟性，法院只需進(jìn)行形式審查，而不需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)審理。而且，根據(jù)法律的規(guī)定可知，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序案件是以法官獨(dú)任審查為原則，只有在擔(dān)保物的標(biāo)的額超過基層人民法院的管轄范圍時，才由合議庭進(jìn)行審查，并且遵循一審終審的原則?？芍瑢?shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件特別程序的價值取向是效率，其可能會影響到其它價值取向。

其次，法的兩翼正是公平和效率，只有正確處理公平和效率的關(guān)系，才能最大限度發(fā)揮法的價值。法院在審查實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的過程中，其向被申請人送達(dá)文書，有利于對被申請人的知情權(quán)與參與權(quán)的行使提供保障。法院在被申請人下落不明時用公告的方式向其送達(dá)，在一定程度上確實(shí)影響了案件審結(jié)的效率，但是，它在保障當(dāng)事人權(quán)利、促進(jìn)公平上發(fā)揮了很大地作用。

再次，在多種情況下，申請人正是由于債務(wù)人違約，而且被申請人下落不明，導(dǎo)致申請人不能按照合同約定對擔(dān)保物進(jìn)行處分，才向人民法院申請通過非訟程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，從而維護(hù)其權(quán)利，如果申請人的申請被人民法院駁回，那么申請人有很大地可能性向人民法院提起訴訟來維護(hù)其權(quán)利。

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