王志峰

社會主義市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，以及企業(yè)市場經(jīng)濟行為的多樣化，使得企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)處置越來越多的出現(xiàn)，常見的國有產(chǎn)權(quán)處置方式有解散清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)置換等。每種產(chǎn)權(quán)處置方式也均有其適應(yīng)的基本條件及利弊，需要結(jié)合各企業(yè)實際情況進行認(rèn)真分析后確定具體處置方式，現(xiàn)就幾種產(chǎn)權(quán)處置的基本方式和風(fēng)險進行分析。

一、清算方式及特點

1.解散清算。根據(jù)《公司法》第一百八十條之規(guī)定“公司因下列原因解散：①公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；②股東會或者股東大會決議解散；③因公司合并或者分立需要解散；④依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；⑤人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。”而上述《公司法》規(guī)定的五種情況之中，我們常采用的方式是“股東會或者股東大會決議解散”，即由上級對有控制力的企業(yè)（國有全資、國有控股、有實際控制力的國有參股）進行統(tǒng)籌研究，甄別效益差或不符合發(fā)展方向的企業(yè)納入擬清算注銷范疇，制定實施方案并指導(dǎo)該企業(yè)實施，隨后企業(yè)的業(yè)務(wù)人員才按照規(guī)定的稅務(wù)、工商注銷程序推動清算注銷工作。“在上級指導(dǎo)下，由企業(yè)人員組織實施”是該方式的主要特點。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指按照國家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，將所持股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給合法受讓主體的行為，公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人合法承繼股權(quán)的民事法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是近些年來深化經(jīng)濟體制改革大環(huán)境下較為常見的產(chǎn)權(quán)處置方式，一般情況下包括協(xié)議轉(zhuǎn)讓和進場交易兩種不同形式。但由于受《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《關(guān)于中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》、《關(guān)于做好貫徹落實<企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法>有關(guān)工作的通知》等文件約束，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制，特別是規(guī)定了央企國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓必須在京、津、滬、渝四個直轄市產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中進行。以上要求決定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特點，即限制條件要求嚴(yán)格，又政策性強。我們目前采用的是“由上級股權(quán)管理部門負責(zé)與產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)聯(lián)系辦理掛牌交易，企業(yè)予以積極配合”的方式來進行。

3.吸收合并。吸收合并是針對全資子公司的一種特殊的國有產(chǎn)權(quán)處置方式，子公司在完成債權(quán)債務(wù)清理后其資產(chǎn)負債整體納入其母公司（或者未完成債權(quán)債務(wù)清理時簽訂被吸收方、吸收方、債權(quán)債務(wù)方三方協(xié)議），繼而注銷法人資格。在筆者實際工作中，因國有企業(yè)一般具有多級法人管理體系，較常采用吸收合并方式，國有全資子公司被上級吸收合并后注銷。但此模式要求亦較為嚴(yán)格，為防范經(jīng)營和法律風(fēng)險，防止國有資產(chǎn)流失，執(zhí)行前需由單位法律部門開展盡職調(diào)查，出具法律意見書，同時還要與財務(wù)等部門會商，由各職能管理部門做好把關(guān)。

4.股權(quán)置換。根據(jù)國資委《關(guān)于中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)置換有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2011〕121號）中的界定，國有產(chǎn)權(quán)置換是指“中央企業(yè)實施資產(chǎn)重組時，中央企業(yè)及其全資、絕對控股企業(yè)（以下統(tǒng)稱國有單位）相互之間以所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)進行交換，或者國有單位以所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)與中央企業(yè)實際控制企業(yè)所持產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)進行交換，且現(xiàn)金作為補價占整個資產(chǎn)交換金額比例低于25%的行為?！睆纳峡梢钥闯?，股權(quán)處置中的置換主要是為將某多元股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司調(diào)整為一元結(jié)構(gòu)而與其他公司對應(yīng)股權(quán)發(fā)生的對換行為。但從上述文件規(guī)定看，股權(quán)置換僅指中央企業(yè)及其全資、絕對控股企業(yè)，或者國有單位以所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)與中央企業(yè)實際控制企業(yè)之間的交換行為，即國有股權(quán)之間的置換。但針對國有股權(quán)與其他股權(quán)之間的置換，仍需呈報上級部門批準(zhǔn)。

二、幾種清算方式的適用性及影響因素分析

1.解散清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、吸收合并、股權(quán)置換各有著不同的適用情況。解散清算多被應(yīng)用于經(jīng)濟效益與可持續(xù)發(fā)展能力差、不符合總體發(fā)展目標(biāo)的企業(yè)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓多適用于公司經(jīng)營狀況良好，僅單方股東由于各種原因需要退出公司的情況，因協(xié)議轉(zhuǎn)讓的限制條件嚴(yán)格，通常情況下有潛在意向受讓方時方能組織實施進場交易（冒然在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)掛牌存在很大程度的流拍風(fēng)險，同時，進場交易的成本較高，需要向中介機構(gòu)支付一定比例的交易費用）；吸收合并則更為特殊，僅為在擬處置企業(yè)為上級企業(yè)全資子公司情況下采用。股權(quán)置換僅限于中央企業(yè)及其全資、絕對控股企業(yè)，或者國有單位以所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)與中央企業(yè)實際控制企業(yè)之間的交換行為，即國有股權(quán)之間的置換。

2.能否采取上述幾種模式進行產(chǎn)權(quán)處置也受到多種因素影響。①解散清算由于要先進行債務(wù)清償，對于現(xiàn)金流比較緊張的公司由于無法償還相關(guān)債務(wù)而順利進入到分配剩余資產(chǎn)的步驟，公司法規(guī)定“公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東”，并且國資委對國有固定資產(chǎn)處置變現(xiàn)均要求采取進場交易方式，無形中增加了交易成本，加大了處置難度，延長了處置時間，對于公司固定資產(chǎn)規(guī)模較大的公司整個清算過程往往會耗費很長時間。②股權(quán)轉(zhuǎn)讓是比較簡便的一種產(chǎn)權(quán)處置方式，將我方國有股權(quán)評估后按程序在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)掛牌，由有意向者受讓，可以快速退出相關(guān)企業(yè)，同時也能避免我方為小股東時缺乏解散清算的話語權(quán)，但因國資委對協(xié)議轉(zhuǎn)讓的規(guī)定十分嚴(yán)格，例如對股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體及受讓主體的身份均做出了嚴(yán)格的限制，在一般條件下必須采取進場交易方式進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)處置同時必須在指定的四個直轄市產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中進行交易，程序復(fù)雜是影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行的最主要因素。③吸收合并是一種特殊的解散清算方式，被合并企業(yè)在納入母公司后注銷，但在實際操作中由于債權(quán)債務(wù)清理時間長，且如果債權(quán)人屬于不同系統(tǒng)（例如債權(quán)人為另外的大型國有企業(yè)），則一般不同意簽署三方協(xié)議，這也是吸收合并能否快速實施的重要因素。④股權(quán)置換由于不涉及國有實際投資問題，可以作為調(diào)整相關(guān)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的有效方法之一。但因國有股權(quán)與集體等其他股權(quán)的置換，實質(zhì)上仍然是國有股權(quán)交易的行為，是否需要進場交易等一系列問題在規(guī)定上仍然不很明確，因為簡化處置過程而進行股權(quán)置換，特別是國有與非國有股權(quán)置換的操作上的可行性，仍需進一步深入研究。

三、解散清算過程中的相關(guān)風(fēng)險

1.法律政策風(fēng)險。企業(yè)解散清算過程中第一步就是要清理債權(quán)債務(wù)問題，在股東會形成同意公司清算決議后十五日內(nèi)成立清算組，清算組成立后首先要于60日內(nèi)在報紙上進行公告，公開通知債權(quán)人申報其債權(quán)，勢必會引起債權(quán)人集中申報債權(quán)，從而容易引發(fā)歷史遺留問題，稍不注意就會產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)法律糾紛，因公司各項業(yè)務(wù)停止無后續(xù)收入導(dǎo)致資金緊張而無法償還欠款從而引發(fā)被公司原材料供應(yīng)商、服務(wù)商、承包商起訴的風(fēng)險，并且對企業(yè)清算注銷時間進程造成較大程度的影響。同時，由于企業(yè)清算勢必牽涉到對所聘用員工的安置問題，如果對員工的安置不符合《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，勞動仲裁、法律訴訟現(xiàn)象屢見不鮮。

2.程序環(huán)節(jié)性風(fēng)險。解散清算法律政策性較強，清算程序相對于其它幾種處置方式最為復(fù)雜，一環(huán)緊扣一環(huán)，牽涉到稅務(wù)、工商、質(zhì)監(jiān)、銀行甚至商務(wù)等多個單位，在每個工作環(huán)節(jié)中，如果出現(xiàn)因主客觀原因而造成的程序性障礙，勢必會影響清算工作的整體有序推進，甚至導(dǎo)致清算工作暫時停滯。筆者在工作中曾經(jīng)遇到過因擬清算公司公章遺失，致使該公司銀行賬戶無法注銷，繼而影響了工商注銷的進行，也曾有擬清算公司因為資金緊張問題導(dǎo)致無法清繳所欠稅款，稅務(wù)清算工作無法完成導(dǎo)致下一環(huán)節(jié)工商注銷無法實施，從而極大的影響了清算進程。

3.資產(chǎn)處置風(fēng)險。企業(yè)清算過程中，如果自有流動資金不能滿足債務(wù)清償需要，則必須要變現(xiàn)一部分固定資產(chǎn)來緩解資金緊張問題，在此情況下，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中對于資產(chǎn)管理存在潛在問題會使部分資產(chǎn)難于處置。例如為賬務(wù)處理方便而將應(yīng)計入固定資產(chǎn)的一次性成本化處理，賬外固定資產(chǎn)如何處置、處置后如何入賬，國有企業(yè)清理中經(jīng)常出現(xiàn)的企業(yè)房屋房產(chǎn)證與土地證產(chǎn)權(quán)所有人不一致的情況，勢必會引發(fā)資產(chǎn)處置過程中的相關(guān)風(fēng)險，這些都需要業(yè)務(wù)人員仔細研究合理合規(guī)的處置方案。

四、解散清算的主要工作

1.加大清理債權(quán)債務(wù)力度是解散清算的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。及時確認(rèn)未結(jié)算收入回收債權(quán)、支付所欠債務(wù)，看似簡單，實則卻是清算處置過程中最為關(guān)鍵的一環(huán)。只有足夠的資金滿足對外支付債務(wù)需要，才能有效規(guī)避法律風(fēng)險，保障債權(quán)人利益，也能夠在清算后保障股東利益最大化。

2.注重企業(yè)日?；A(chǔ)性管理工作是解散清算工作平穩(wěn)有序推進的基礎(chǔ)。正因為法律程序性強，清理債權(quán)債務(wù)、處置資產(chǎn)、稅務(wù)清算、銀行賬戶注銷、工商注銷等各個步驟都會產(chǎn)生各種大量資料，而每個步驟的資料可能是環(huán)環(huán)相扣的，那么就要求公司業(yè)務(wù)人員對待基礎(chǔ)性工作不僅要認(rèn)真負責(zé)，而且要細心仔細，在文書資料的收集整理保管、企業(yè)印鑒保管等各個方面做到井井有條，各種文書資料保管齊全，從而使清算工作能夠落實到位。

3.發(fā)揮積極性及創(chuàng)造性是清算遇到障礙時得以繼續(xù)推進的動力。清算過程時常遇到新的情況以及暫時難以解決的復(fù)雜問題，直接使工作停滯。這時就要發(fā)揮各個專業(yè)業(yè)務(wù)人員的主觀能動性和創(chuàng)造性，財務(wù)、法律、資本運營等各個部門協(xié)調(diào)研究，提出最為有效的合理解決方案。

（作者單位：西安長慶地產(chǎn)集團有限公司）