王文昊

摘要：2015年下半年不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例頒布實(shí)施，中國公證行業(yè)開始面臨重大危機(jī)，繼承公證作為公證行業(yè)的支柱產(chǎn)品開始出現(xiàn)動(dòng)搖，公證業(yè)界對此探索試行了小額遺產(chǎn)繼承公證、遺囑保管等多種方式試圖彌補(bǔ)化解。本文通過繼承公證這一公證支柱產(chǎn)品的發(fā)展現(xiàn)狀和危機(jī)，剖析公證行業(yè)現(xiàn)存的一些問題，并對中國公證事業(yè)的發(fā)展機(jī)遇和思路進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞：繼承公證；公證行業(yè)；危機(jī)；發(fā)展機(jī)遇

去年年初，一次小額存款繼承公證事項(xiàng)是否應(yīng)當(dāng)開展推廣的公證界討論在全國公證行業(yè)中進(jìn)行了大規(guī)模的理論探討。隨之，各地公證協(xié)會(huì)通過對小額存款繼承公證的方式方法進(jìn)行了試點(diǎn)開展。然而就在這之前的幾個(gè)月前，公證負(fù)面新聞時(shí)有發(fā)生，業(yè)界專家還在屢屢告誡大家重視繼承公證，屢屢提醒大家：繼承公證是中國公證行業(yè)的支柱，決不可掉以輕心，捍衛(wèi)繼承公證就是捍衛(wèi)中國公證的傳統(tǒng)和未來。其后的不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例的頒布卻促使司法部廢止了91年房產(chǎn)繼承登記強(qiáng)制公證的通知文件，繼承公證再次成為社會(huì)和法學(xué)界詬病的對象，遺產(chǎn)繼承究竟該不該公證在法學(xué)界和實(shí)踐中變得搖擺不定，繼承公證面臨著前所未有的動(dòng)蕩。在之后的一段時(shí)間里，繼承公證所面臨的危機(jī)已經(jīng)成為中國公證行業(yè)心頭的大山。

公證領(lǐng)域的從業(yè)人員都知道，繼承公證是所有公證事項(xiàng)中最復(fù)雜、難度最高、風(fēng)險(xiǎn)最大的一項(xiàng)公證。它涉及到整個(gè)法治社會(huì)的方方面面，從物權(quán)領(lǐng)域到債權(quán)領(lǐng)域，從民事法律事實(shí)到民事法律行為，從戀愛交往到婚姻家庭，從生活教育到贍養(yǎng)撫養(yǎng)。其次，繼承公證的當(dāng)事人與其他許多公證事項(xiàng)的當(dāng)事人不同，繼承公證中，繼承人的范圍是法定范圍，一個(gè)不慎就會(huì)遺漏當(dāng)事人并直接導(dǎo)致侵害該當(dāng)事人的法定權(quán)利。我們很多老資格的公證員都會(huì)有一種感受甚至是哀嘆，繼承公證為何如此之難，哪怕是謹(jǐn)小慎微、步步為營，窮盡一切辦法調(diào)查核實(shí)，出證之后，同樣是內(nèi)心忐忑。

但是，正因?yàn)槿绱耍覀兊睦^承公證才會(huì)如此多的被廣泛的接受和使用。繼承公證的建立不是一朝一夕的事情，是繼承法頒布以來，幾代公證人胼手胝足、一磚一瓦的奮斗、建立起來的。另一方面，她也促進(jìn)了我們公證人不斷的自我發(fā)展、自我進(jìn)步。因?yàn)樗臀覀兊纳鐣?huì)是如此的緊密聯(lián)系，和我們的百姓群眾是如此的息息相。

繼承公證之所以撐起了中國公證的這一方天地，另外一個(gè)重要的原因，是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代傳下來的“公家人”和“公權(quán)力”思想，公證行業(yè)這些年無論開展什么新業(yè)務(wù)，其主導(dǎo)的思維似乎主要都是從政府、從大型國企中去找、去要。大多數(shù)公證處依舊存在坐堂辦證的思維模式，發(fā)生糾紛不是積極參與法庭訴訟，而是盡可能息事寧人賠償了事。甚至造成一些當(dāng)事人在遭到侵權(quán)之后，不是去找實(shí)際侵權(quán)人而是去找公證機(jī)構(gòu)。我們的思維除了公證書還是公證書，不知聽到多少資深公證員在講課時(shí)屢屢說道“我們的產(chǎn)品是公證書和公信力”，為什么我們的產(chǎn)品不能是法律意見，不能是除公證書之外的證據(jù)鏈條呢？

和喪失一些公證業(yè)務(wù)事項(xiàng)相比較，公證員、公證機(jī)構(gòu)的地位和形象的缺失和淪落才是我從事這些年公證工作最大的擔(dān)憂和悲哀。那么，究竟是什么導(dǎo)致了我們現(xiàn)在所處的境地？

首先，最根本的原因應(yīng)當(dāng)是機(jī)制上的落后，從機(jī)構(gòu)性質(zhì)上來說，現(xiàn)在有的公證機(jī)構(gòu)是行政性質(zhì)，有的是事業(yè)單位性質(zhì)，也有的是合伙性質(zhì)；事業(yè)單位性質(zhì)的公證機(jī)構(gòu)又分為自收自支、差額撥款、全額撥款等。這就導(dǎo)致了公證法雖然規(guī)定了公證機(jī)構(gòu)是獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法人機(jī)構(gòu)，但卻依舊無法定義公證機(jī)構(gòu)到底是什么性質(zhì)，以哪一種角色參與到哪一種法律體系中來。

性質(zhì)不明也導(dǎo)致在公證行為出現(xiàn)各種問題的情形下，適用哪一種法律規(guī)則進(jìn)行規(guī)范出現(xiàn)各種偏差，有的地方用行政法律規(guī)范公證機(jī)構(gòu)、人員和行為，有的地方用民事規(guī)范，甚至用刑事法律進(jìn)行約束。這種性質(zhì)不明也導(dǎo)致了社會(huì)對公證機(jī)構(gòu)和公證員認(rèn)識(shí)不明，公證機(jī)構(gòu)和公證員的約束、保護(hù)、責(zé)權(quán)明細(xì)在立法上也僅僅能夠體現(xiàn)在《公證法》和《公證程序規(guī)則》中，對具體證據(jù)規(guī)則、操作規(guī)范、責(zé)權(quán)劃分等方面仍然存在大量的空白。

在公證行業(yè)內(nèi)部，長期以來的計(jì)劃時(shí)代的優(yōu)越性和地位，同樣又導(dǎo)致公證從業(yè)人員的素質(zhì)參差不齊，有的地方公證員僅僅依照考核標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行考核任命。有的地方公證人員自始至終抱著以往的機(jī)關(guān)心態(tài)從事公證職業(yè)，時(shí)有發(fā)生的人情證、關(guān)系證其實(shí)不在少數(shù)。長期如此，必然導(dǎo)致公證機(jī)構(gòu)及人員法律素質(zhì)大幅度下降，其展現(xiàn)出來的專業(yè)素養(yǎng)和業(yè)務(wù)理論功底也必然大打折扣。不少公證人畏懼沖擊、矛盾較強(qiáng)的訴訟行為，害怕無端的輿論紛爭，使得現(xiàn)代公證人的身影在法治領(lǐng)域的關(guān)鍵場合絕少出現(xiàn)，也就錯(cuò)失了大量宣傳自身、展示自我、弘揚(yáng)公證法治理念的絕好機(jī)會(huì)。

危機(jī)之下，要么選擇繼續(xù)依著舊有的思路繼續(xù)麻木，逐步被排出法律職業(yè)共同體的體系，沉坷在社會(huì)大勢的潮流之下；要么絕境中破繭重生，強(qiáng)化自身素質(zhì)，敢于作法治社會(huì)的前臺(tái)角色，有能力成為民商事領(lǐng)域的法律專業(yè)人，從重重阻礙中殺出一條生路。

首先是機(jī)制改革迫在眉睫，不改就真的只有死路一條。公證行業(yè)、機(jī)構(gòu)性質(zhì)、人員性質(zhì)必須統(tǒng)一，一些落后地區(qū)的公證機(jī)構(gòu)其實(shí)已經(jīng)是躑躅不前，難以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)狀，被淘汰掉其實(shí)只是一個(gè)時(shí)間問題。公證機(jī)構(gòu)改革其實(shí)更加應(yīng)當(dāng)推向市場，公證作為一個(gè)法律服務(wù)行業(yè)，也只有作為民事法律服務(wù)的市場主體才能完全真正參與到這個(gè)領(lǐng)域當(dāng)中。對于少數(shù)公證機(jī)構(gòu)、公證員的逐利行為本質(zhì)上是違法違規(guī)行為，是需要通過法律監(jiān)督和責(zé)任追究機(jī)制來防范和規(guī)制的，這和公證服務(wù)市場主體地位其實(shí)根本不是一回事。

推向法律服務(wù)市場，核心點(diǎn)在于競爭。這就和市場經(jīng)濟(jì)是鼓勵(lì)良性競爭是一回事。提升競爭能力，為廣大群眾提供更多的、更優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)選擇，本就是我們改革和社會(huì)主義法治建設(shè)的目的之一。不動(dòng)產(chǎn)繼承登記不再強(qiáng)制要求公證，本身就是給群眾更多的選擇權(quán)利，而正是因?yàn)橹T如此多的問題，使得這一次的立法層面的選擇，將公證這個(gè)行業(yè)機(jī)制徹底的給拋開。

傳統(tǒng)公證行業(yè)較多的涉及到民生相關(guān)的事宜，在過去的那段計(jì)劃時(shí)代也確實(shí)為政府部門、國有大中型企業(yè)和普通群眾的一般事務(wù)提供了相當(dāng)有價(jià)值的幫助，尤其是在風(fēng)險(xiǎn)防范、司法和行政效率上提供了較多協(xié)助工作。但是隨著法治政府、法治社會(huì)、法治國家不斷建立和完善，政府機(jī)關(guān)部門的職權(quán)和功能在中央和民眾心目中必將由過去管理部門、權(quán)力部門轉(zhuǎn)變?yōu)榉?wù)部門，其行為模式也必將從過去的行政、領(lǐng)導(dǎo)指示轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄖ握?。尤其是十八大以來的黨中央的各項(xiàng)舉措更是印證了這一趨勢。法律人應(yīng)當(dāng)與時(shí)偕行，尤其是對時(shí)代發(fā)展趨勢更應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)，用所學(xué)所長服務(wù)于、運(yùn)用于時(shí)代。

可以預(yù)見的是，未來關(guān)乎基本民生的事宜必將由政府部門通過服務(wù)的方式來承擔(dān)，而實(shí)踐當(dāng)中，不動(dòng)產(chǎn)繼承登記等之前的公證事項(xiàng)顯然屬于其中的基本民生事宜，一昧的強(qiáng)調(diào)繼承公證的法定性和強(qiáng)制性顯然不符合時(shí)代發(fā)展趨勢。在這樣一種趨勢之下，公證行業(yè)只有在改革的前提下，勇敢從幕后走向臺(tái)前，強(qiáng)化自身在法律領(lǐng)域的參與，增強(qiáng)我們的存在度和必要性。深化改革，參與競爭，這是我們必須要經(jīng)歷的過程，也唯有如此，才能讓中國公證的事業(yè)能夠生存和發(fā)展下去。

而作為我們公證員個(gè)體，也必須要放下身段，去除過去那種在群眾心目中刻板、機(jī)械的形象，積極地參與到法治社會(huì)的每一個(gè)角落中去。過去我們的一位前輩說過“律師不能出證，公證員不能出庭”，這句話其實(shí)精辟的指明了我們公證人在法治領(lǐng)域的角色和定義，在法律這個(gè)大的框架之內(nèi)，我們其實(shí)什么都可以做。除了公證書這一樣產(chǎn)品，我們同樣可以提出專業(yè)法律意見，我們可以為企業(yè)提供專業(yè)公證法律顧問服務(wù)，可以監(jiān)督指導(dǎo)合同簽訂、可以對實(shí)踐行為進(jìn)行保全、甚至可以參與調(diào)解、和解，在我們的主持下訂立相關(guān)協(xié)議。然而這也必然要求我們比其他法律職業(yè)人更加專業(yè)和精準(zhǔn)，公證人也應(yīng)當(dāng)是法律專家、證據(jù)專家、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的專家?？偠灾C人應(yīng)當(dāng)盡可能多地出現(xiàn)在公眾社會(huì)的法治視野當(dāng)中，展示我們自身的專業(yè)水準(zhǔn)和優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，讓群眾和各類市場主體真心實(shí)意、心甘情愿的選擇公證服務(wù)。

溫室的花朵經(jīng)不起風(fēng)雨，唯有千錘百煉，才能贏得競爭的有力位置。公證事業(yè)應(yīng)當(dāng)在中國法治的建設(shè)中體現(xiàn)出自己的價(jià)值，也應(yīng)當(dāng)在中國法治建設(shè)中擁有一席之位。只要我們齊心協(xié)力，轉(zhuǎn)變思維，開拓視野，克難攻堅(jiān)，公證事業(yè)的領(lǐng)域與空間其實(shí)可以非常廣闊，而筆者本人，也期待著與各位共同見證公證事業(yè)的振興與崛起。

（作者單位：湖北省黃石市公證處，湖北 黃石 435000）