靳東鵬

齊魯工業(yè)大學，山東 濟南 250353

我國探望權(quán)制度的立法缺陷及完善

靳東鵬*

齊魯工業(yè)大學，山東 濟南 250353

近年來，我國有關(guān)探望權(quán)糾紛日益增多，“兒童最大利益原則”未在探望權(quán)立法中予以明確，探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利與義務(wù)范圍界定不明確，探望權(quán)主體過于狹窄，探望權(quán)糾紛強制執(zhí)行困難等問題一一凸現(xiàn)出來。探望權(quán)制度的缺陷嚴重損害了未成年子女的合法權(quán)益，完善我國探望權(quán)制度十分迫切。針對我國探望權(quán)制度的立法缺陷，提出確立“子女最佳利益原則”的指導思想；明確界定探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)范圍；拓寬探望權(quán)的主體范圍；明確探望權(quán)的行使方式、中止與恢復條件，強化法院在探望權(quán)恢復中的作用；通過促成和解解決探望權(quán)糾紛，健全強制執(zhí)行措施，確立探望權(quán)侵權(quán)之訴等一系列建議，對完善我國現(xiàn)行探望權(quán)制度，保護未成年子女身心健康，維護當事人的合法權(quán)益，為探望權(quán)糾紛解決提供法律保障和家庭和睦、社會穩(wěn)定都有積極的意義。

子女本位；探望義務(wù)；探望主體；探望糾紛

一、我國探望權(quán)制度的立法缺陷

我國《婚姻法》第三十八條規(guī)定了探望權(quán)制度，但近年來有關(guān)的探望糾紛愈發(fā)嚴重。目前我國探望權(quán)制度存在的缺陷主要有以下幾方面：

1.“兒童最大利益原則”未在探望權(quán)立法中予以明確

2.探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利與義務(wù)范圍界定不明確

3.探望權(quán)主體過于狹窄

4.探望權(quán)行使、中止與恢復規(guī)定過于簡單

5.探望權(quán)的強制執(zhí)行缺乏可操作性

二、對完善我國探望權(quán)制度的建議

針對我國探望權(quán)制度的立法缺陷，筆者提出以下幾點建議：

(一)“確立子女最大利益原則”的指導思想

我國的探望權(quán)制度仍是基于親權(quán)的思維建立起來的，強調(diào)維護父母的權(quán)利，從父母的角度出發(fā)制定有關(guān)探望權(quán)的法律，而不是從未成年子女的角度出發(fā)來維護孩子的最佳利益。我國的探望權(quán)制度立法應(yīng)“確立子女最大利益”的指導思想，將“子女最大利益”的指導思想貫徹于探望權(quán)制度的各項規(guī)定之中。確立“兒童最大利益原則”，以維護兒童合法權(quán)利的角度為根本出發(fā)點。

(二)明確界定探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)范圍

世界上許多國家都清楚地規(guī)定了探望權(quán)法律關(guān)系既是雙方當事人享有的權(quán)利，也是強制履行的義務(wù)。例如在我國臺灣地區(qū)探望權(quán)被稱之為“會面交往”而不是“會面交往權(quán)”。以上這明確反映了父母與子女之間探望關(guān)系的義務(wù)屬性，因此我國應(yīng)該及時明確探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)范圍，將其呈現(xiàn)于法律之中。

首先，我國探望權(quán)制度應(yīng)該明確探望權(quán)是權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一體。其次，探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利與義務(wù)的具體內(nèi)容分為兩個部分：一個是享有探望權(quán)的權(quán)利人的權(quán)利與義務(wù)；另一個則是義務(wù)人的權(quán)利與義務(wù)。享有探望權(quán)的權(quán)利人的權(quán)利內(nèi)容具體包括：一是見面交往權(quán)。二是知情權(quán)。三是教導權(quán)。四是變更權(quán)。探望權(quán)利人行使自己的權(quán)利，探望義務(wù)人也應(yīng)履行自己的義務(wù)，探望權(quán)義務(wù)人的義務(wù)主要包括：首先，一方不得離間子女與對方的關(guān)系，造成子女拒絕對方的探望的結(jié)果；其次，一方應(yīng)該為對方探望子女提供便利且舒適的探望環(huán)境和條件，確保探望方能夠順利的對子女完成探望；最后，一方不得拒絕另一方的探望請求。

(三)拓寬探望權(quán)的主體范圍

世界上許多國家，在有關(guān)探望權(quán)主體范圍的問題上規(guī)定都比較合理，例如將祖父母、外祖父母以及有關(guān)的第三人等其他對未成年子女的身心健康發(fā)展有益的探望主體，都納入到了探望權(quán)主體范圍之中。最重要的賦予了兒童的探望權(quán)利，使未成年子女享受到主動選擇探望彼此的權(quán)利。鑒于此，我國的探望權(quán)制度應(yīng)當拓寬探望權(quán)主體的范圍。將未成年子女和祖父母以及外祖父母納入到探望權(quán)主體的范圍之中。拓寬探望權(quán)主體的范圍，才能讓未成年子女享受到探望彼此的權(quán)利，享受在一起成長的樂趣，才能讓老人們不受相思之苦的折磨，給老年人一個幸福的晚年生活。

(四)明確探望權(quán)的行使方式、中止與恢復條件，強化法院在探望權(quán)恢復中的作用

在探望權(quán)的行使方式問題上，國際上基本以雙方當事人協(xié)商為主，而將法院的判決作為輔助的方式，并且要兼顧子女、父母以及其他近親屬的意愿和利益。而各國在探望權(quán)中止事由方面的規(guī)定都比較細化，且充分發(fā)揮了法院在探望權(quán)恢復中的作用。因此，首先建議我國將探望方式分為正向式探望、反向式探望、外向式探望和自由式探望四種。其次，明確且細化探望時間，可以分為三種：短期、長期和不定期。另外，在探望權(quán)的實現(xiàn)手段上，可以是進行見面、互相電話、網(wǎng)絡(luò)聊天等等。當然，最重要的是要征詢有關(guān)子女的意見，尊重未成年子女的個人意愿。

關(guān)于探望權(quán)的中止，筆者建議將探望權(quán)中止的條件及事由進一步具體細化，對探望權(quán)中止執(zhí)行的條件采用列舉的方式。

(五)通過促成和解解決探望權(quán)糾紛，健全強制執(zhí)行措施，確立探望權(quán)侵權(quán)之訴

首先，在處理探望權(quán)糾紛時，運用強制執(zhí)行措施應(yīng)該適時、適度，人民法院應(yīng)當主要以促成雙方當事人和解為指導目標。具體來說可以視情節(jié)的輕重，對阻礙探望權(quán)進行的有關(guān)責任人采取罰金或者拘留等強制措施；如果情節(jié)特別嚴重，構(gòu)成犯罪的，則可以變更撫養(yǎng)權(quán)或者以拒絕履行生效的法律文書罪追究有關(guān)責任人的刑事責任。其次，要充分調(diào)動社會積極力量參與強制執(zhí)行，對具有協(xié)助義務(wù)的單位和個人作進一步的明確細化規(guī)定。

三、結(jié)論

綜上所述，針對我國探望權(quán)制度立法缺陷，應(yīng)盡快修改婚姻法的相關(guān)規(guī)定，將維護未成年子女的利益，放在探望權(quán)制度立法的核心地位。根據(jù)我國國情和借鑒世界各國先進立法的基礎(chǔ)上，應(yīng)盡快將“子女最佳利益原則”的指導思想貫徹于我國探望權(quán)制度之中；進一步的明確界定探望權(quán)法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)范圍。進一步的拓寬探望權(quán)的主體范圍，賦予未成年子女的探望權(quán)利，并且將祖父母、外祖父母納入到探望權(quán)的主體范圍之中；另外要明確探望權(quán)的行使方式，對探望權(quán)中止執(zhí)行的條件采用列舉的方式，明確且細化探望權(quán)恢復的標準，并且強化法院在探望權(quán)恢復中的作用；在處理探望權(quán)糾紛時，注重運用調(diào)解和平解決的方式，健全強制執(zhí)行措施，并確立探望權(quán)侵權(quán)之訴。

[1]向巍.探望權(quán)制度的反思[J].法制與社會，2013(4)：54-55.

[2]丁美君.探望權(quán)制度研究[D].重慶：西南政法大學，2012.

[3]廖月安.探望權(quán)司法保護中存在的問題及對策[J].湖南省道縣人民法院，2013.

[4]呂虹.試論我國探望權(quán)制度及其完善[D].北京.中國政法大學，2012.

[5]劉成思.我國探望權(quán)制度的不足與完善[J].法制與社會，2013(6)：34-35.

靳東鵬(1990-)，男，漢族，河北廊坊人，齊魯工業(yè)大學，碩士研究生，研究方向：馬克思主義中國化研究。

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