劉青蓮

（646000 四川省瀘州市江陽區(qū)人民法院 四川 瀘州）

具體行政行為慣常錯誤淺析

劉青蓮

（646000 四川省瀘州市江陽區(qū)人民法院 四川 瀘州）

一、具體行政行為概念

具體行政行為，是指國家行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機(jī)關(guān)委托的組織、或者個人在行政管理活動中行使行政職權(quán)，針對特定的公民、法人或者其他組織，就特定的具體事項，作出的有關(guān)該公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的單方行為。

二、具體行政行為慣常錯誤

（一）行政法適用錯誤

（1）適用法律、法規(guī)的性質(zhì)錯誤，也就是應(yīng)當(dāng)適用甲法，卻適用了乙法。

如：某個體工商戶在競標(biāo)過程中與某公司招標(biāo)負(fù)責(zé)人私下串通招投標(biāo)行為，排擠了其他競爭者，對該行為應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》的有關(guān)規(guī)定予以處罰，但處理機(jī)關(guān)卻適有了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定進(jìn)行處罰，這顯然是適用法律、法規(guī)的性質(zhì)錯誤。

（2）適用法律、法規(guī)條文錯誤，包括適用定性條款錯誤和適用處理性條款錯誤兩種。

適用定性條款錯誤，是指被訴具體行政行為適用認(rèn)定被處理行為或事項性質(zhì)的法律、法規(guī)的條款錯誤。適用處理條款錯誤，是指被訴具體行政行為適用定性條款沒有錯誤，但適用有關(guān)處理的條款錯誤。如：對公司超越經(jīng)營范圍的認(rèn)定，一要把握公司超越經(jīng)營范圍的定義，即指公司擅自超出了工商部門核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的行為；二要把握一個前提，即當(dāng)事人既在從事工商部門核準(zhǔn)登記的經(jīng)營項目，又在從事未經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營項目，如果公司已經(jīng)沒有再從事工商部門核準(zhǔn)登記的經(jīng)營項目，而只從事未經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營項目，這一行為不屬于超經(jīng)營范圍行為，而屬于擅自變更登記事項從事經(jīng)營活動的行為，對兩種行為的處理，適用法律條文各不相同。

（3）適用了沒有效力的法律規(guī)范，即被訴具體行政行為適用的實體法律、法規(guī)、規(guī)章尚未生效果或已經(jīng)失效。

（4）未適用應(yīng)當(dāng)適用的法條。

包括三種情況：①被訴具體行政行為根本沒有引用任何法律、法規(guī)、規(guī)章或只引用了法律、法規(guī)、規(guī)章的名稱，沒有引用具體條文；②只引用了有關(guān)定性和處理的原則性條文，沒有引用應(yīng)該適用的有關(guān)處理的具體條文；③只適用了有關(guān)處理條款，未適用定性條款。

（二）行政程序違法

1.步驟違法

主要有兩種表現(xiàn)形式：一是隨意增加法定步驟。如果法律對行政行為的步驟作了明確規(guī)定，而行政主體在法律規(guī)定之外隨意增加步驟，就構(gòu)成步驟違法；二是減少或遺漏法定步驟。減少或遺漏法定步驟是步驟違法的主要表現(xiàn)形式。例如《行政處罰法》第41條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立。那么當(dāng)行政主體在作出行政行為時沒有履行事先告知的義務(wù)，并沒有保障相對人的申辯權(quán)利的話，就構(gòu)成了步驟違法，使該行政行為歸于無效。

2.方式違法

法律對行政行為的方式作了明確規(guī)定和要求，行政主體在作出行政行為時違反法律的規(guī)定和要求就屬于方式違法，大致包括三種具體形式：一是行政行為沒有采取法律要求的方式，例如《行政處罰法》第39條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作載明一定事項的行政處罰決定書；二是行政行為采取了法律禁止的方式，如采取非法手段調(diào)查取證即屬于此例；三是法定方式的適用存在欠缺，例如《行政處罰法》第39條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)制作的行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址以及違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實和證據(jù)等，如果處罰決定書沒有載明違反法規(guī)的證據(jù)，則屬于方式違法。

3.期限違法

行政程序的期限是指法律所規(guī)定的行政主體作出或完成某一行政行為的時間限制。所謂期限違法，是指行政行為違反法定的期限，違反法定期限的行政行為也屬于程序違法，這也是在行政程序違法中最普遍的表現(xiàn)。例如《行政處罰法》第42條規(guī)定：當(dāng)事人要求舉行聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點，超過上述通知期限的，即屬于期限違法。

（三）具體行政行為不合理

1.出于不正當(dāng)目的

如治安管理處罰條理規(guī)定對于有賭博行為的，除可處拘留外，還可單處或并處3000元以下罰款，而公安機(jī)關(guān)為了增強罰款收入，不問相對人是偶爾參與賭博的或考慮行為人的情節(jié)輕重，對參與賭博者，一律處以罰款3000元。這樣行使權(quán)力即屬不正當(dāng)。

2.不符合法律規(guī)定的重復(fù)處罰

如某食品衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)對林某的食品加工點進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)林某有違反食品衛(wèi)生行為。林某拒不承認(rèn)違法事實，雙方發(fā)生爭執(zhí)和推拉。次日，該機(jī)構(gòu)對肖某處以罰款500元，當(dāng)天下午，又派出工作人員對肖某的加工車間進(jìn)行檢查，雙方又發(fā)生爭執(zhí)和推拉等。該機(jī)構(gòu)即以林某違反食品衛(wèi)生法，毆打食品衛(wèi)生監(jiān)督員為由，給林某做出如下處罰：就地銷毀變質(zhì)食品，限期改正，停業(yè)整頓，罰款800元。

3.不作為和故意拖延

如擁有相應(yīng)行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)對于相對人請求履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)或要求頒發(fā)許可證、執(zhí)照的予以拖延或置之不理、不予答復(fù)，以行政不作為的形式濫用職權(quán)，以致嚴(yán)重影響相對人的合法權(quán)益的。

4.行使權(quán)利時考慮了不相關(guān)因素或沒有考慮相關(guān)因素的

比如，環(huán)境保護(hù)部門對某一企業(yè)造成的環(huán)境污染進(jìn)行處罰時，考慮到該企業(yè)屬外商投資企業(yè)而減輕了對該企業(yè)的處罰。這種情況即屬考慮了不相關(guān)因素。又如《行政處罰法》規(guī)定，對于主動消除或者減輕違法行為危害結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰，而行政主體卻沒有予以考慮的。

5.以權(quán)謀私

如食品衛(wèi)生監(jiān)督員陳某的表叔所經(jīng)營的飲食店與林某的飲食店隔壁。林某善于經(jīng)營生意興隆，而陳某的表叔生意冷清。陳某的表叔由此遷怒于林某并經(jīng)常向陳某訴苦。陳某想何不利用手中的權(quán)力打擊一下林某呢？于是，便經(jīng)常在林某顧客盈門時以食品衛(wèi)生監(jiān)督員的身份進(jìn)行檢查，并信口雌黃說林某的食品生產(chǎn)過程不符合衛(wèi)生要求，責(zé)令林某改正并予以警告，揚言要吊銷林某的衛(wèi)生許可證。