胡述鋒

（100031 華電國(guó)際電力股份有限公司證券融資部 北京）

上海與香港兩地有關(guān)關(guān)聯(lián)人士范圍差異的研究

胡述鋒

（100031 華電國(guó)際電力股份有限公司證券融資部 北京）

交易對(duì)方是否構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士,是確定一項(xiàng)是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的前提條件。如果交易對(duì)方不構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士，那么一項(xiàng)交易的處理程序可能會(huì)簡(jiǎn)單很多?，F(xiàn)在，在香港和上海兩地上市規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)人士的界定有相同之處，也存在諸多差異。下面就根據(jù)香港聯(lián)合交易所上市規(guī)則（“港交所規(guī)則”）和上海證券交易所股票上市規(guī)則（“上交所規(guī)則”）的有關(guān)規(guī)定，介紹一下兩地對(duì)關(guān)聯(lián)人士范圍界定的差異。

差異一：被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)人士的持股比例標(biāo)準(zhǔn)不一樣

港交所規(guī)則規(guī)定在上市公司層面被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)人士的持股比例為10%，即關(guān)聯(lián)人士必須是有權(quán)在上市公司股東大會(huì)上行使或控制行使10%或以上投票權(quán)的主要股東（Substantial Sharehoder）。而這一門(mén)檻在上交所規(guī)則的要求中被降低為持股5%。根據(jù)上交所規(guī)則的要求，不管是法人還是自然人，只要持有一個(gè)上市公司5%以上的股份，就會(huì)被認(rèn)定為上市公司的關(guān)聯(lián)人士。以此規(guī)定來(lái)看，上交所規(guī)則所包括的股東關(guān)聯(lián)人士要更多一些。

差異二：港交所規(guī)則中，控股子公司也有可能構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士

根據(jù)港交所規(guī)則的規(guī)定，一家可以被上市公司合并報(bào)表的非全資子公司有可能成了整個(gè)上市公司的關(guān)聯(lián)人。港交所規(guī)則的具體規(guī)定是：發(fā)行人層面的關(guān)連人士可在該附屬公司的股東大會(huì)上個(gè)別或共同行使10%或以上的表決權(quán)；該10%水平不包括該關(guān)連人士透過(guò)上市發(fā)行人持有該附屬公司的任何間接權(quán)益。舉例說(shuō)明，例如上市公司A的一個(gè)主要股東X，在A公司持有15%的股份，同時(shí)在A的控股子公司B里也持有10%以上的股份，這時(shí)B公司及B公司的子公司就都變成整個(gè)A上市公司的關(guān)聯(lián)人士。

而上交所規(guī)則則沒(méi)有這種規(guī)定。只要一個(gè)子公司可以被上市公司合并報(bào)表，這個(gè)子公司就成為上市公司的一部分，不會(huì)在同時(shí)構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士。

差異三：子公司層面的關(guān)聯(lián)人士范圍不同

根據(jù)港交所規(guī)則的規(guī)定，任何子公司層面的主要股東（即持有10%以上股份的股東）、及子公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員都是上市公司的關(guān)聯(lián)人。例外的情況是此項(xiàng)不適用于“非重大附屬公司”。而“非重大附屬公司”則是指一家附屬公司，其總資產(chǎn)、盈利及收益相較于上市發(fā)行人集團(tuán)而言均符合以下條件：(a)最近三個(gè)財(cái)政年度（或如涉及的財(cái)政年度少于三年，則由該附屬公司注冊(cè)或成立日開(kāi)始計(jì)算）的有關(guān)百分比率每年均少于10%；或(b)最近一個(gè)財(cái)政年度的有關(guān)百分比率少于5%。港交所上市規(guī)則不僅將子公司的主要股東列為關(guān)聯(lián)人士，子公司層面的管理層同樣也是上市公司的關(guān)聯(lián)人士。當(dāng)然，為了減少關(guān)聯(lián)人士的范圍，港交所同時(shí)給出了不被視為關(guān)聯(lián)人士的具體標(biāo)準(zhǔn)。

與此相對(duì)應(yīng)的上交所規(guī)則的規(guī)定是“對(duì)上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等”構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人。上交所規(guī)則只規(guī)定了子公司層面的持有10%以上股份的股東，而將子公司層面的管理層直接排出在關(guān)聯(lián)人士的范圍之外。另外，對(duì)于如何判斷一個(gè)子公司是“有重要影響的控股子公司”，上交所規(guī)則也沒(méi)有一個(gè)具體的標(biāo)準(zhǔn)。

差異四：作為關(guān)聯(lián)人士的管理層的范圍也不同

港交所規(guī)則規(guī)定，關(guān)聯(lián)人士是指“上市發(fā)行人或其任何附屬公司的董事、最高行政人員”以及“中國(guó)發(fā)行人或其任何附屬公司的監(jiān)事”。從此項(xiàng)規(guī)定可以看出，港交所規(guī)則所關(guān)注的關(guān)聯(lián)人士包括上市公司及上市公司子公司層面的管理層，雖然前面也介紹有例外情況，但整體來(lái)看，港交所規(guī)則關(guān)注的焦點(diǎn)是從上市公司層面向下延伸，即延伸到子公司層面。

而上交所規(guī)則的規(guī)定是除了上市公司層面的管理層之外，“直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員”也屬于上市公司的關(guān)聯(lián)人。上交所規(guī)則關(guān)注的焦點(diǎn)是上市公司股東法人的管理層，是從上市公司的層級(jí)向上延伸。這正好與港交所規(guī)則所關(guān)注的方向是相反的。

差異五：從時(shí)間角度對(duì)關(guān)聯(lián)人士進(jìn)行界定而產(chǎn)生差異

港交所規(guī)則的規(guī)定是“過(guò)去12個(gè)月曾任上市發(fā)行人或其任何附屬公司董事的人士”構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人。這里僅對(duì)過(guò)去12個(gè)月進(jìn)行了規(guī)定，并且范圍也僅限于自然人。而上交所規(guī)則也對(duì)過(guò)去12個(gè)月進(jìn)行了規(guī)定，但是界定的范圍不僅限于董事，其他監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及相關(guān)的法人都被包括在內(nèi)。不止于此，上交所規(guī)則更進(jìn)一步規(guī)定“未來(lái)的12個(gè)月內(nèi)”有可能成為上市公司關(guān)聯(lián)人的自然人和法人將提前被視為上市公司的關(guān)聯(lián)人。上交所規(guī)則超前預(yù)判了未來(lái)的事項(xiàng)，這樣的要求明顯嚴(yán)于港交所規(guī)則的規(guī)定。

差異六：對(duì)關(guān)聯(lián)人近親屬范圍界定的差異

香港上市規(guī)則規(guī)定的近親屬的范圍包括：“直系家屬”、“家屬”和“親屬”三個(gè)層次。其中，“直系家屬”是指其配偶，其本人（或其配偶）未滿(mǎn)18歲的（親生或領(lǐng)養(yǎng)）子女或繼子女?！凹覍佟钡姆秶鷦t是指與其同居儼如配偶的人士，或其子女、繼子女、父母、繼父母、兄弟、繼兄弟、姊妹或繼姊妹。在“家屬”這個(gè)層面，港交所規(guī)則將配偶的范圍擴(kuò)大，認(rèn)為“與其同居儼如配偶的人士”也是家屬。這算是對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)可，即不管是否已經(jīng)與對(duì)方領(lǐng)取了結(jié)婚證，只要大家認(rèn)為他們是“儼如配偶”的一家人，這位沒(méi)有領(lǐng)取結(jié)婚證書(shū)的同居人士也會(huì)被認(rèn)定為上市公司的關(guān)聯(lián)人士。這里的子女應(yīng)當(dāng)被理解為已滿(mǎn)18歲的成年子女，如果是未滿(mǎn)18歲的話(huà)，則直接被劃到“直系家屬”的范圍內(nèi)?！坝H屬”則是指關(guān)連人士的配偶父母、子女的配偶、兄弟姊妹的配偶、配偶的兄弟姊妹、祖父母、外祖父母、孫及外孫、父母的兄弟姊妹及其配偶、堂兄弟姊妹、表兄弟姊妹及兄弟姊妹的子女。通過(guò)這三個(gè)層次的規(guī)定，幾乎把一位上市公司管理層的上下五代人全部囊括。

在上交所規(guī)則當(dāng)中，有關(guān)規(guī)定相對(duì)要簡(jiǎn)單一點(diǎn)，概括稱(chēng)為“關(guān)系密切的家庭成員”，包括配偶、年滿(mǎn)18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母。上交所規(guī)則中基本是按照上市公司管理層上下三代人的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)界定的。祖父母及孫子女這兩代人都是不屬于關(guān)聯(lián)人范圍內(nèi)。在配偶這個(gè)層級(jí)中，沒(méi)有規(guī)定“儼如配偶”的人士，所以假如男女雙方雖然長(zhǎng)期同居，但只要雙方?jīng)]有領(lǐng)取結(jié)婚證書(shū)，都不會(huì)被認(rèn)定為上市公司的關(guān)聯(lián)人，這與內(nèi)地不認(rèn)可事實(shí)婚姻的原則保持一致。在子女這個(gè)層面上，上交所規(guī)則沒(méi)有明確規(guī)定“未滿(mǎn)18歲的子女”如何對(duì)待。另外，上交所規(guī)則中將子女配偶的父母列為“關(guān)系密切的家庭成員”，這一層關(guān)系是港交所規(guī)則中所沒(méi)有列舉到的。

綜上所述，港交所規(guī)則和上交所規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)人士的規(guī)定各有優(yōu)劣。港交所規(guī)則較為詳細(xì)，不僅規(guī)定了自然人和法人兩類(lèi)關(guān)聯(lián)人，還規(guī)定了上市公司層面的關(guān)聯(lián)人及子公司層面的關(guān)聯(lián)人，以及與之相關(guān)的聯(lián)系人。特別是對(duì)各專(zhuān)業(yè)名詞給出了詳細(xì)的界定，便于上市公司執(zhí)行。上交所規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)人的分類(lèi)相對(duì)簡(jiǎn)單，僅分為自然人和法人兩類(lèi)，但這并不意味著對(duì)關(guān)聯(lián)人士范圍的界定就是寬松的，實(shí)際上在某些方面上交所規(guī)則結(jié)合內(nèi)地的實(shí)際情況，對(duì)關(guān)聯(lián)人士范圍的界定比港交所規(guī)則更嚴(yán)格，例如持有5%以上股份的股東就被列為上市公司的關(guān)聯(lián)人，另外，上交所規(guī)則還特別將上市公司股東層面的管理層列為關(guān)聯(lián)人士。

所以，兩地的上市規(guī)則應(yīng)相互借鑒，取長(zhǎng)補(bǔ)短，共同吸收多方市場(chǎng)參與主體的意見(jiàn)，本著既能減輕上市公司的運(yùn)作成本又能維護(hù)各方利益的原則，不斷地完善相關(guān)規(guī)定。目前階段，作為在兩地上市的公司，具體操作時(shí)必須按照從嚴(yán)的原則來(lái)遵守和執(zhí)行兩地的上市規(guī)則。相信隨著兩地的交流與融合，上海與香港兩地上市規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)人士范圍的界定將日趨相同，從而更好的維護(hù)所有市場(chǎng)參與者的利益。