林麗麗

（518000 轉(zhuǎn)海華潤銀行 廣東 深圳）

從經(jīng)濟學(xué)角度分析新刑法中的無限防衛(wèi)權(quán)探究

林麗麗

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本文以行為法經(jīng)濟學(xué)為視角，對我國新刑法中的無限防衛(wèi)權(quán)制度進行法學(xué)及經(jīng)濟學(xué)理論分析，試通過方法論的創(chuàng)新來闡釋無限防衛(wèi)權(quán)的價值、意義及功能，以期進一步厘清刑事立法及司法實踐當中，圍繞無限防衛(wèi)權(quán)的各種論爭的根源所在。

無限防衛(wèi)；刑罰制度；行為法經(jīng)濟學(xué)

無限防衛(wèi)制度在我國自創(chuàng)設(shè)伊始就一直是學(xué)界乃至全社會廣泛關(guān)注的焦點所在，時至今日，關(guān)于無限防衛(wèi)權(quán)的種種論爭也依然沒有平息。對無限防衛(wèi)權(quán)立法的價值與意義，我國刑法理論界不少學(xué)者予以肯定，也有學(xué)者指出該立法存在種種缺陷，實踐中容易導(dǎo)致公民對其濫用等弊端。筆者在本文中，將通過行為法經(jīng)濟學(xué)的理論拓展研究視角，將傳統(tǒng)法學(xué)理論的基本范疇與行為經(jīng)濟學(xué)的分析范式相結(jié)合，以期對無限防衛(wèi)權(quán)的理論研究作出有益嘗試，就我國刑事立法及司法實踐提出可取建議。

從行為法經(jīng)濟學(xué)的立場出發(fā)，法律制度作為一種社會規(guī)則體系，其制度設(shè)計是以“對人類本能行為的控制”這一理念為基本出發(fā)點，其理論基礎(chǔ)是從對傳統(tǒng)法經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)理論的修正，或者說再解釋與再建構(gòu)來展開。具體而言，其基本的理論假設(shè)為：有限理性、有限意志力與有限自利。由此立場出發(fā)，無論是刑罰還是無限防衛(wèi)，其作為刑法法律體系下的有機組成部分，都應(yīng)當致力于“行為控制與導(dǎo)向”這一整體目標。因此我們可以說，二者的共同立法目的應(yīng)當進一步解釋為：在控制人類本能行為的基礎(chǔ)上，采取適應(yīng)于特定時空情境下社會經(jīng)濟、政治文明發(fā)展的調(diào)節(jié)方式來實現(xiàn)社會正義與社會繁榮。

行為法經(jīng)濟學(xué)對于社會中具體的人，有這樣一種前提分析：體的個人是十分復(fù)雜的，人的行為有三大基本特征——有限理性、有限意志力與有限自利。其中有限理性主要闡述的是在人的行為決策及行動過程中，往往會發(fā)生對標準理性的系統(tǒng)性偏離，即對自身、對社會或其他行為對象產(chǎn)生臆斷或后見的偏見。這種偏見會使人們并不是按照完全理性的思維來選擇行為策略，而且此種偏見是在一定的時空之下，由人所處的社會情境塑造出來。有限意志力則是對有限理性的進一步解釋，在得到充分信息的前提下，人們有時也并不是按照理性的判斷來選擇行為。換句話說，人們的偏好在理性分析的基礎(chǔ)上也并不一定是導(dǎo)向一種“合理”的預(yù)期效用。

在這兩大前提之下，有限自利就能夠更符合現(xiàn)實的解釋人的行為。在很多情況下，人們哪怕并不能得到巨大的利益，也愿意為他人付出，在得到他人公平善意對待的同時也愿意向他人提供同等的公平與善意。但與此同時，人性也決定了，有些時候，有些人會在不公正的對待面前報以同等甚至更大程度的惡意，社會上普遍存在著損人不利己甚至損人傷己的情形就是最好的佐證。因此說，人的自利傾向也是有限的，在自利傾向之外，人們可能基于更大的善意或更大的惡意來付出成本并以此支配自己的行為選擇。

將行為法經(jīng)濟學(xué)的經(jīng)濟人假設(shè)，放諸于無限防衛(wèi)的情境，很多時候，對于暴力犯罪的致害人，他很清楚刑法的嚴苛性，也清楚國家暴力機關(guān)的強大力量，也清楚可能招致防衛(wèi)人的致命打擊式防衛(wèi)，在這種充分信息的條件下，他基于自己的意志，做出了一個也許根本談不上“自利”的行為選擇。與此同時，防衛(wèi)人在遭受不法侵害時，在十分嚴重的現(xiàn)實危害的迫使之下，也絕無可能保持一種理想狀態(tài)中的完全理性及完全自控。在這種狀態(tài)下，防衛(wèi)人最理性的思維也許就是他如何更好的發(fā)揮自己的防衛(wèi)本能，甚至是滿足自身被激發(fā)出來的復(fù)仇欲望。此時由于無限防衛(wèi)權(quán)的存在，防衛(wèi)人心中所想可能會是更加放縱自己對本能沖動的約束；而與之相對的是，致害人如果一旦遭受激烈防衛(wèi)打擊，認為防衛(wèi)行為可能會危及自己的生命，也可能會選擇盡可能的擴大傷害程度以使防衛(wèi)人失去傷害自己的能力。我們有理由相信，雙方的行為偏好在很大程度上說，就是由無限防衛(wèi)這一法律情境塑造出來。

不僅如此，行為法經(jīng)濟學(xué)研究表明，人在行為過程中還有這樣一種心理傾向：人們在面臨收益時往往小心翼翼，在面臨損失時卻會很不甘心容易冒險；人們對損失和收益的敏感程度是不同的。這種理論被稱之為“前景理論”。正是在這種心理機制的驅(qū)使之下，有一些極端情況的出現(xiàn)便成為可能——防衛(wèi)人遭受不法侵害時，有很大可能會在心理上放大受害的危險與恐懼，從而導(dǎo)致其與致害人之間不可控的激烈對抗，即使致害人并無防衛(wèi)人所想象中那么大的致害能力與意圖。這種情形之下如果出現(xiàn)一方當事人死亡的結(jié)果，我們在事后很難來判定這其中究竟是存在主觀殺人故意還是判處過失致人身亡，認定防衛(wèi)過當還是成立無限防衛(wèi)，因此也很難期待刑法與刑罰制度能夠真正意義上的定紛止爭、公平裁判乃至合理救濟。

稟賦效應(yīng)的結(jié)論意味著，在現(xiàn)實世界中，權(quán)利的初始分配真正決定著權(quán)利的最終價值與實際效用，因此也會塑造人們的偏好并影響行為的選擇。在無限防衛(wèi)與刑罰的情境之下，防衛(wèi)人基于法律的初始分配而享有無限防衛(wèi)權(quán)，在現(xiàn)實危害（哪怕是臆想中的危害）發(fā)生之時，絕大多數(shù)人是傾向時刻小心防衛(wèi)限度不去行使無限防衛(wèi)權(quán)，等待刑法的事后裁斷，還是在無限防衛(wèi)權(quán)的“先天”光環(huán)之下憑借一己私力來捍衛(wèi)人身安全？而且無限防衛(wèi)權(quán)的嚴格適用條件該如何在事后得以準確而公正的認定？當出現(xiàn)致害人傷亡的行為結(jié)果時，防衛(wèi)人與致害人的復(fù)雜心理活動該如何與傷害結(jié)果一一相對應(yīng)？正是由于無限防衛(wèi)權(quán)的初始法律分配，在現(xiàn)實的司法實踐中才會出現(xiàn)各種各樣難以裁斷的疑難案例，才會出現(xiàn)各種引起社會廣泛爭議的判決結(jié)果。僅從提高司法工作人員的職業(yè)素質(zhì)、增強斷案能力的角度出發(fā)，就可以保證暴力犯罪案件中各方當事人會得到公正的判決結(jié)果么？

筆者認為，以上問題并不能依靠提高司法判決精準度的努力而得到妥善的解決。因為問題的根源在于，法律事先做出的權(quán)利初始分配才是導(dǎo)致當下司法困境的根本原因。在法律條文的抽象性與司法自由裁量風險的雙重影響之下，防衛(wèi)人正確行使無限防衛(wèi)權(quán)與司法機關(guān)準確認定無限防衛(wèi)的成立都幾乎成為一個不可能完成的任務(wù)。換一句話說，無限防衛(wèi)權(quán)的設(shè)立，才導(dǎo)致了法律在其適用時變得強人所難。

[1]苑鵬.無限防衛(wèi)權(quán)相關(guān)問題研究[J].商情，2012（22）.

[2]王鵬森.淺新無限防衛(wèi)權(quán)[J].決策與信息旬刊，2013（1）：56.