李桐桐

首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院，北京 100070

特殊的普通合伙責任制度分析

李桐桐

首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院，北京 100070

特殊的普通合伙制度于我國2007年實施的《合伙企業(yè)法》中得到立法的確認。而特殊的普通合伙的立法目的主要是緩和業(yè)服務機構(gòu)規(guī)模的不斷擴大與無限連帶責任之間的矛盾，保護無過錯合伙人利益。相對普通合伙來說，其“特殊性”主要體現(xiàn)在責任的承擔上。本文從《合伙企業(yè)法》第57條和第58條理解分析入手，分析其規(guī)定的不合理之處，以期對我國特殊的普通合伙責任制度提出相關(guān)完善建議。

合伙企業(yè)法；特殊的普通合伙；執(zhí)業(yè)活動

一、《合伙企業(yè)法》第57條分析

第57條第一款規(guī)定：“一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任?！庇纱丝梢?，特殊的普通合伙責任承擔上存在對外承擔有限責任的情況。而“執(zhí)業(yè)活動”和“故意或重大過失”兩點對有限責任情況起著決定性作用，對此需準確把握。

(一)關(guān)于“執(zhí)業(yè)活動”的理解與掌握

1.對執(zhí)業(yè)行為的界定

從新華字典和百度百科均可查到“執(zhí)業(yè)”一詞，其釋義為(律師、醫(yī)生、會計和某些中介服務機構(gòu)的人員等)進行業(yè)務活動。而《合伙企業(yè)法》僅在第68列舉了有限合伙人不視為執(zhí)行合伙事務行為的八種情形：(1)參與決定普通合伙人入伙、退伙；(2)對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；(3)參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所；(4)獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告；(5)對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料；(6)在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；(7)執(zhí)行事務合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；(8)依法為本企業(yè)提供擔保。

因此可以總結(jié)，執(zhí)業(yè)行為應指合伙人依相關(guān)協(xié)議為委托人提供服務并獲取報酬實行的合伙事務。比如會計師依委托人請求實行相關(guān)審計義務，律師依委托人請求辦理法律業(yè)務等。顯然，非執(zhí)業(yè)行為指合伙人為合伙企業(yè)本身實施的相關(guān)行為。如合伙人為合伙企業(yè)租賃經(jīng)營場所而簽訂租賃合同、為合伙企業(yè)融資而簽訂借款、貸款合同等。

2.執(zhí)業(yè)行為是否包含監(jiān)管行為

執(zhí)業(yè)行為與監(jiān)督行為是兩個相互區(qū)分的概念，但二者往往又有一定的重合。如雇主對雇員有監(jiān)管義務，雇主對雇員的行為擔責。與此類似，筆者認為具有監(jiān)管義務的合伙人的監(jiān)管行為恰恰是包含在其執(zhí)業(yè)行為中的。監(jiān)管義務人應當與受其監(jiān)管的人承擔一種連帶責任，如合伙中的專業(yè)委員會的監(jiān)管機關(guān)及負有監(jiān)管職責的合伙負責人對合伙人、合伙人作為雇主對其雇員。

(二)關(guān)于“故意或者重大過失”的理解

故意或者重大過失實質(zhì)是一種主觀的心理狀態(tài)。故意指行為人明知行為可能或確定發(fā)生某種后果而仍希望或放任結(jié)果的發(fā)生。民法上過失分為一般過失和重大過失，二者區(qū)別主要在于違反的注意義務不同。對于重大過失，很難找出有法律效力的定義。一般所接受的定義是過失程度較大的，一般人都能預見，作為有相應工作能力的人員卻沒預見或者預見但輕信不會發(fā)生而造成事故或損失的一種主觀心態(tài)。

二、對《合伙企業(yè)法》第58條分析

第58條闡述為：“合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任?！贝艘?guī)定顯然對無過錯合伙人和債權(quán)人的保護都是不足的。

(一)對無過錯合伙人的保護的不足

首先，此條文表明合伙人因故意或重大過失在執(zhí)業(yè)活動中造成的合伙企業(yè)債務必須由合伙企業(yè)對外承擔責任，之后此合伙人按照合伙企業(yè)內(nèi)部約定賠償企業(yè)損失。也就是說，在合伙企業(yè)本身負擔的起執(zhí)業(yè)活動中有故意或重大過失的合伙人造成的合伙企業(yè)債務時候，全體合伙人都要以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)承擔相應份額的有限責任。此時，只體現(xiàn)無過錯合伙人同有過錯合伙人一起承擔責任并沒體現(xiàn)對有過錯合伙人的責任追究。在合伙企業(yè)本身負擔不起執(zhí)業(yè)活動中有故意或重大過失的合伙人造成的合伙企業(yè)債務時候，無過錯合伙人才承擔有限責任。

其次，根據(jù)各合伙人在合伙企業(yè)財產(chǎn)份額不同，承擔責任大小也會不同。在合伙企業(yè)能負擔對外債務時，無過錯合伙人在合伙企業(yè)財產(chǎn)份額與承擔責任大小是成正比的。無過錯合伙人在合伙企業(yè)財產(chǎn)份額越大承擔責任越大，而有過錯合伙人在合伙企業(yè)財產(chǎn)份額越小承擔責任越輕，這顯然是不符合公平原則的。

(二)對債權(quán)人保護的不足

《合伙企業(yè)法》對無過錯合伙人承擔有限責任情況的規(guī)定，可以督促合伙人在執(zhí)行合伙業(yè)務時候提高注意義務，使得合伙企業(yè)利益更好的得到維護。但揣摩此規(guī)定，我們可以發(fā)現(xiàn)對債權(quán)人的保護卻是不足的。

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中無故意或重大過失時，債權(quán)人可以請求合伙企業(yè)承擔無限連帶責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中有故意或重大過失時，債權(quán)人僅可請求合伙企業(yè)承擔有限的責任之后請求有過錯合伙人以個人財產(chǎn)承擔責任。顯然，這會造成有過錯合伙人在過錯越大時債權(quán)人債權(quán)得到的保護卻越小的結(jié)果，這明顯是不合理的。

三、特殊的普通合伙責任制度的完善

(一)出臺相關(guān)的司法解釋

更深層次的借鑒美國的有限合伙責任制度，出臺相關(guān)的司法解釋對“執(zhí)業(yè)行為”、“故意與重大過失”的認定、界定等模糊的地方做一定的說明。

(二)限定清償債務的順序及比例

為了填補無過錯合伙人保護不足的問題，合伙企業(yè)可以約定對一定比例債務現(xiàn)行清償，剩下的債務由有過錯的合伙人以合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額及個人財產(chǎn)承擔無限責任。至于“一定比例”的合理確定，筆者認為各合伙企業(yè)可以根據(jù)合伙的具體情況而協(xié)議確定。

(三)舉證責任倒置

特殊的普通合伙適用于以專業(yè)知識和技能人員為客戶服務的人員，這些專業(yè)知識和技能需要專業(yè)教育和培訓才能獲得，如法律、會計知識和技能等。一般的客戶作為債權(quán)人并非具備這種專業(yè)知識和技能，如果此時適用《民事訴訟法》的誰主張誰舉證原則，由債權(quán)人舉證合伙人在執(zhí)業(yè)活動中故意或重大過失的有無，顯然是不合理的。因此，此種情況適用舉證責任倒置更合理一些。這樣有利于債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，也有利于債務人責任的追究。

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D922.291.91

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：2095-4379-(2017)26-0181-02

李桐桐(1992-)，女，漢族，河北保定人，首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院，2015級法學專業(yè)碩士研究生在讀，研究方向：民商法學。