王洋凌

福建聯(lián)合信實(龍巖)律師事務(wù)所，福建 龍巖 364000

破產(chǎn)重整程序中的債轉(zhuǎn)股法律問題研究

王洋凌

福建聯(lián)合信實(龍巖)律師事務(wù)所，福建 龍巖 364000

重整是我國現(xiàn)行破產(chǎn)法律制度的重要組成部分，與破產(chǎn)清算不同的是，重整可以使陷入破產(chǎn)困境但有挽救希望的企業(yè)避免進入清算，從而獲得再生。在債務(wù)困境企業(yè)的挽救中，債轉(zhuǎn)股并非新興的事務(wù)，而是一種傳統(tǒng)的市場化、常態(tài)化的法律手段。要正確實施債轉(zhuǎn)股，首先要明確重整程序中債轉(zhuǎn)股的法律屬性，其次要注意債轉(zhuǎn)股的前提條件及注意事項、債轉(zhuǎn)股對象企業(yè)的范圍及定價等問題，遵循法治化原則，以市場化、法治化方式有序開展債轉(zhuǎn)股。

破產(chǎn)重整；債轉(zhuǎn)股；債務(wù)清償

2016年10月10日，國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》及其附件《關(guān)于市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的指導意見》(以下稱“《債轉(zhuǎn)股意見》”)，強調(diào)要遵循法治化原則，以市場化、法治化方式有序開展債轉(zhuǎn)股，建立債轉(zhuǎn)股對象企業(yè)市場化選擇、價格市場化定價、資金市場化籌集、股權(quán)市場化退出等長效機制。以上行政法規(guī)不僅適用于正常經(jīng)營企業(yè)的債轉(zhuǎn)股，同時也適用于陷入債務(wù)困境企業(yè)的債轉(zhuǎn)股，尤其是《企業(yè)破產(chǎn)法》中重整企業(yè)的債轉(zhuǎn)股。在債務(wù)困境企業(yè)的挽救中，債轉(zhuǎn)股本是一種傳統(tǒng)的市場化、常態(tài)化的法律手段。①將債權(quán)人對債務(wù)人依法享有的債權(quán)轉(zhuǎn)為對債務(wù)人的股權(quán)，不僅降低債務(wù)人的負債，緩解債務(wù)困境，而且給予債務(wù)人自我拯救、重新開始的機會，幫助債務(wù)人擺脫破產(chǎn)困境、重獲新生。

一、破產(chǎn)重整的概念

破產(chǎn)清算、重整與和解是我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的三大法律制度，而破產(chǎn)重整又是我國現(xiàn)行破產(chǎn)法律制度的重要組成部分，又名“重組”、“司法康復”，或者“重生”。重整是指不對無償付能力債務(wù)人的財產(chǎn)立即進行清算，而是在法院的主持下由債務(wù)人與債權(quán)人達成協(xié)議，制定重整計劃，規(guī)定在一定的期限內(nèi)，債務(wù)人按一定的方式全部或部分地償清債務(wù)，同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)的制度。與破產(chǎn)清算不同的是，重整可以使陷入破產(chǎn)困境但有挽救希望的企業(yè)避免進入清算，從而獲得再生的機會。

二、債轉(zhuǎn)股的概念及其法律屬性

2011年11月23日，國家工商行政管理總局公布了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》(國家工商行政管理總局令第57號)，其中第2條規(guī)定：“本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司(以下統(tǒng)稱公司)的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為?！?013年《公司法》修訂后，2014年2月20日，國家工商行政管理總局公布了《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理總局令第64號)，其中第7條規(guī)定：“債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應當符合下列情形之一：(一)債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；(二)經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機構(gòu)裁決確認；(三)公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議……”根據(jù)上述法律規(guī)定，可轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，僅限于債權(quán)人對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，且僅限于債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)，也就意味著無法將債權(quán)人對第三人的債權(quán)轉(zhuǎn)為對債務(wù)人的股權(quán)。另外，當事人自行債轉(zhuǎn)股的債權(quán)范圍僅限于合同之債，但經(jīng)法院生效裁判或仲裁裁決及經(jīng)法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議確認的債轉(zhuǎn)股則不受此限。

要正確理解與實施債轉(zhuǎn)股，首先要明確破產(chǎn)重整程序中債轉(zhuǎn)股的法律屬性。破產(chǎn)重整程序中的債轉(zhuǎn)股具有雙重的法律屬性：從公司法的角度看，債轉(zhuǎn)股的實質(zhì)是以債權(quán)向公司出資的投資行為，因此，應遵循《公司法》、《證券法》等立法中有關(guān)股東出資的法律規(guī)定；從債務(wù)清償?shù)慕嵌瓤?，債轉(zhuǎn)股的實質(zhì)是公司在非常態(tài)下以股抵債的清償行為，因此，應遵循《企業(yè)破產(chǎn)法》及其司法解釋中有關(guān)債務(wù)清償?shù)姆梢?guī)定。

三、破產(chǎn)重整程序中債轉(zhuǎn)股的具體實施

(一)債轉(zhuǎn)股的前提條件

從債務(wù)清償?shù)慕嵌瓤?，破產(chǎn)重整的基本性質(zhì)是債權(quán)的集體清償程序，原則上只有在重整程序啟動前已經(jīng)發(fā)生或者因重整程序啟動前的原因而在程序啟動后發(fā)生的權(quán)利義務(wù)才受重整程序規(guī)則的限制與調(diào)整。在重整程序啟動后獨立發(fā)生的權(quán)利義務(wù)，如破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)等，則不受重整程序的限制，屬于可以個別行使的權(quán)利，除破產(chǎn)法有特別規(guī)定外，適用一般民事法律規(guī)定。當確定一項權(quán)利的行使不受集體清償程序的限制時，就表明該項權(quán)利在未經(jīng)權(quán)利人同意的情況下，不受重整計劃以及法院批準包括強制批準重整計劃裁定的限制。

是否進行債轉(zhuǎn)股就屬于債權(quán)人享有的不受集體清償程序限制的個體性權(quán)利，這就意味著，在破產(chǎn)重整程序中，任何人不得以任何方式強制債權(quán)人進行債轉(zhuǎn)股。因此，在破產(chǎn)重整程序中，適用債轉(zhuǎn)股的前提是遵循債權(quán)人的意愿，保證債權(quán)人對是否進行債轉(zhuǎn)股有自主選擇的權(quán)利。債轉(zhuǎn)股中的自愿原則或曰自決權(quán)利是一種法定的個體性基礎(chǔ)權(quán)利，不受自治團體中所謂少數(shù)服從多數(shù)原則的限制，更不可由法院任意強制剝奪。②實踐中，在制定債轉(zhuǎn)股方案時應為不接受債轉(zhuǎn)股方案的債權(quán)人設(shè)置公平、合理的債務(wù)清償方案以保證債權(quán)人的償債選擇權(quán)。

(二)債轉(zhuǎn)股對象企業(yè)的范圍

根據(jù)國務(wù)院《債轉(zhuǎn)股意見》內(nèi)容，債轉(zhuǎn)股對象企業(yè)由各相關(guān)市場主體依據(jù)國家政策導向自主協(xié)商確定，但應當具備以下條件：發(fā)展前景較好，具有可行的企業(yè)改革計劃和脫困安排；主要生產(chǎn)裝備、產(chǎn)品、能力符合國家產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向，技術(shù)先進，產(chǎn)品有市場，環(huán)保和安全生產(chǎn)達標；信用狀況較好，無故意違約、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等不良信用記錄。禁止將下列情形的企業(yè)作為債轉(zhuǎn)股對象：扭虧無望、已失去生存發(fā)展前景的“僵尸企業(yè)”；有惡意逃廢債行為的企業(yè)；債權(quán)債務(wù)關(guān)系復雜且不明晰的企業(yè)；有可能助長過剩產(chǎn)能擴張和增加庫存的企業(yè)。因此，除上述禁止債轉(zhuǎn)股的對象企業(yè)外，對債轉(zhuǎn)股對象企業(yè)的選擇不存在其它限制。

(三)債轉(zhuǎn)股的定價問題

債轉(zhuǎn)股作為以債權(quán)向公司出資的投資行為，應當遵循《公司法》有關(guān)股東出資的規(guī)定。《公司法》第27條第2款規(guī)定：“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價?！币虼?，債轉(zhuǎn)股中轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)并非以其債權(quán)數(shù)額直接轉(zhuǎn)換，而應當進行評估作價。而破產(chǎn)重整企業(yè)的債轉(zhuǎn)股定價問題，遠比正常經(jīng)營企業(yè)的債轉(zhuǎn)股定價復雜。因為大多數(shù)破產(chǎn)企業(yè)已嚴重資不抵債，每股的凈資產(chǎn)已為零甚至低至負數(shù)，作為常態(tài)下債轉(zhuǎn)股計價參考的凈資產(chǎn)標準已無法適用。在此種情況下，如果債轉(zhuǎn)股的定價過低，會損害債權(quán)人的清償利益；如果債轉(zhuǎn)股的定價過高，可能造成股東出資不實，損害公司及其債權(quán)人的利益。因此，如何解決債轉(zhuǎn)股的定價問題是重整方案的重點與難點。實踐中債轉(zhuǎn)股的主要定價依據(jù)是債務(wù)人的資產(chǎn)評估報告和清產(chǎn)核資專項審計報告。在制定債轉(zhuǎn)股方案時，制定者常常依據(jù)評估報告及審計報告測算出重整程序中的債務(wù)清償率，再根據(jù)債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額與清償率的乘積確定債轉(zhuǎn)股的股權(quán)數(shù)額。

(四)擔保債權(quán)的債轉(zhuǎn)股問題

在決定是否債轉(zhuǎn)股時，應充分考慮債權(quán)的擔保問題。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)系擔保債權(quán)。擔保債權(quán)在擔保物價值內(nèi)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，且擔保債權(quán)可以在擔保物的價值范圍內(nèi)完全清償。通常情況下?lián)鶛?quán)可以充分實現(xiàn)其清償利益，所以原則上不要求擔保債權(quán)人放棄優(yōu)先受償權(quán)并進行債轉(zhuǎn)股，除非存在擔保物價值遠遠不足以清償全部債權(quán)，轉(zhuǎn)股可以獲得更大收益等情況。

(五)債轉(zhuǎn)股的注意事項

由于我國資本市場不夠健全，企業(yè)融資渠道有限，通常企業(yè)最大的債權(quán)人是銀行。而《商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定除國家另有規(guī)定外，商業(yè)銀行不得向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資，即商業(yè)銀行不得直接將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)。因此，在國務(wù)院文件出臺前，受《商業(yè)銀行法》有關(guān)規(guī)定的限制，加之債權(quán)轉(zhuǎn)為一般公司股權(quán)后市場退出困難，導致銀行的債轉(zhuǎn)股適用并不普遍，只有上市公司因其股票可在證券市場流通，才得到一定范圍的采用。國務(wù)院《債轉(zhuǎn)股意見》出臺后，銀行實施債轉(zhuǎn)股的，可以通過向?qū)嵤C構(gòu)轉(zhuǎn)讓債權(quán)、由實施機構(gòu)將債權(quán)轉(zhuǎn)為對象企業(yè)股權(quán)的方式實現(xiàn)。雖然上述文件為銀行債轉(zhuǎn)股提供了路徑，但實踐中破產(chǎn)重整程序中的銀行債轉(zhuǎn)股仍存在很大難度。因此，制定一份公平、合理的符合各方利害關(guān)系人共贏原則的債轉(zhuǎn)股債務(wù)清償方案就顯得尤為重要。

[注釋]

①王欣新.談債務(wù)困境企業(yè)的商業(yè)銀行債轉(zhuǎn)股[N].人民法院報，2016-10-12.

②王欣新.談債務(wù)困境企業(yè)的商業(yè)銀行債轉(zhuǎn)股[N].人民法院報，2016-10-12.

[1]李曙光.解決“破產(chǎn)難”須完善頂層設(shè)計[N].經(jīng)濟日報，2016-6-20.

[2]王欣新.破產(chǎn)重整不是損害債權(quán)人的制度[N].經(jīng)濟參考報，2016-10-18.

[3]王欣新.企業(yè)重整中的商業(yè)銀行債轉(zhuǎn)股[J].中國人民大學學報，2017(2).

[4]王欣新.破產(chǎn)法可成為最強有力的企業(yè)拯救法[N].光明日報，2017-6-15.

D922.291.92

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：2095-4379-(2017)26-0085-02

王洋凌(1990-)，女，漢族，福建龍巖人，學士學位，福建聯(lián)合信實(龍巖)律師事務(wù)所，四級律師，研究方向：清算及破產(chǎn)法律實務(wù)。