公佩勇

揚(yáng)州大學(xué)，江蘇 揚(yáng)州 225100

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論危害行為的特征

公佩勇

揚(yáng)州大學(xué)，江蘇 揚(yáng)州 225100

危害行為作為刑法犯罪構(gòu)成的核心要素，具有有體性、有意性、有害性的特征。其三者內(nèi)涵和外延以及相互之間的關(guān)系是所要研究的，作為危害行為的實(shí)質(zhì)要素的有害性即是否具有危害社會的行為，是危害行為的必備要素，它也是關(guān)于違法犯罪的一個衡量標(biāo)準(zhǔn)。對于整個刑法學(xué)的發(fā)展具有重要的意義。

有體性；有意性；有害性；違法性

刑法上的危害行為，是指基于人的意識和意志支配實(shí)施的客觀上侵犯法益的身體活動。從其定義上可以看出，危害行為發(fā)生的主體是人，是基于人的意識所支配作出的身體活動。這些活動包括多種，這些活動可能作用于其他人或物，可能是積極的、有益的活動，也可能是無益的，甚至是損害他人的活動，當(dāng)侵害到刑法所保護(hù)的利益時，這些行為就會被定義為危害行為。

一、危害行為的有意性

有意性作為一個主觀的要素是指刑法只調(diào)整有意識和有意識支配和控制的行為，而不包含一些無意識的行為?！霸趯?shí)質(zhì)內(nèi)容上，無意的危害行為屬于危害行為但不屬于刑法上的危害行為，也就是說，危害行為同時包括有意的危害行為和無意的危害行為，而刑法中的危害行為只能是有意的危害行為?！盵1]所以，我們所說的精神病人實(shí)施的侵害行為，他不具有有意性，雖然是危害行為，在刑法中就不能稱之為危害行為。我國刑法第18條規(guī)定“精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時候造成的危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任?！毙袨槿嗽趯?shí)行行為時對危害行為的認(rèn)識大體有三種，一是對所實(shí)行的行為已經(jīng)認(rèn)識到；二是對自己的行為沒有認(rèn)識到，刑法中稱之為過失。過失和無意識是有本質(zhì)的區(qū)別的；三是徹底的無意識狀態(tài)，不能辨認(rèn)自己的行為的人。有意性一定在所實(shí)施的危害行為之中，而不是先前的意識和之后的意識，那么先前的無意識預(yù)備行為就是不可罰的。

二、危害行為的有體性

危害行為的有體性是危害行為的客觀要素，指的是身體活動，其中身體活動又包括舉動和靜止，不包括犯意的形成和表達(dá)。危害行為是通過人實(shí)施的身體活動或本應(yīng)該有人實(shí)施的身體活動而未實(shí)施的活動。作為一個客觀性要素，危害行為需要一個實(shí)施的對象，通過身體的作為和不作為而引發(fā)危害行為的發(fā)生。[2]有體性是有意性和有害性的客觀必要，當(dāng)一個行為的發(fā)生，是與身體活動有關(guān)系，包括一些積極的舉動和靜止的不作為。有體性是危害行為的最直接的體現(xiàn)，它通過最直觀的方式表現(xiàn)出來。例如甲拿刀刺向乙，導(dǎo)致乙受輕傷。此時甲刺向乙的行為就就體現(xiàn)了有體性，是危害乙生命健康的行為，很明顯甲的行為屬于刑法上的危害行為。

三、危害行為的有害性和違法性

危害行為的有害性是危害行為特征的實(shí)質(zhì)要素，是判斷一個危害行為的關(guān)鍵。刑法只禁止在客觀上危害社會的行為，那些對社會無害的行為舉動，刑法在所不問。危害行為的有害性是對刑法所保護(hù)的法益的侵害，其中包括了對法益的實(shí)際侵犯和存在侵犯的危險的侵犯。危害行為對社會的危害性作為我國刑法學(xué)傳統(tǒng)理論的基礎(chǔ)知識范疇，對于犯罪論、刑法論以及整個刑法體系的構(gòu)建和理論的發(fā)展起到根基的作用。[3]有體性與有害性相輔相成，是事實(shí)判斷和價值判斷的有機(jī)統(tǒng)一體。對危害行為這一犯罪構(gòu)成的核心要件，也必須要有事實(shí)上的根據(jù)和價值的評判標(biāo)準(zhǔn)。危害行為的有害性是連接危害與行為的橋梁，作為危害行為的基準(zhǔn)，發(fā)揮著重要的作用。有害性作為危害行為的最核心的特征，體現(xiàn)了對某一行為的價值判斷，這是一個客觀的標(biāo)準(zhǔn)與行為人的主觀心態(tài)沒有關(guān)系，危害行為的有害性判斷既然是一種價值判斷，那么在判斷某一行為是否有危害社會性就應(yīng)以其為客觀標(biāo)準(zhǔn)。

危害行為是犯罪構(gòu)成的核心，違法性作為危害行為的特征，既是罪行法定原則的要求，也是犯罪構(gòu)成作為犯罪類型化的客觀方面的必然要求。其強(qiáng)調(diào)的是行為人對自己行為的違法性認(rèn)識是否到位，如果行為人已經(jīng)認(rèn)識到自己行為的危害性，則成立故意犯罪；如果行為人沒有認(rèn)識到危害性則包含兩種情況：一是，沒有完全認(rèn)識的情況，在這種情況下，構(gòu)成過失犯罪(包括疏忽大意和過于自信)；二是，完全沒有意識的情況，例如不能辨別自己行為的精神病人，在這種情況下就談不上是犯罪，不具有犯罪的可懲罰性。[4]

危害行為的違法性有其自身的價值，用違法性去框住危害行為，可以減少刑法的濫用和亂處罰，有利于提高司法的效率。危害行為的特征是認(rèn)定危害行為的標(biāo)準(zhǔn)，也是對違法犯罪認(rèn)定的重要標(biāo)準(zhǔn)之一，對于刑法理論和整個刑法體系的完善具有深遠(yuǎn)的意義。

[1]蔣明.論刑法中危險行為的有意性特征[J].政法學(xué)刊，2000，12，17(4).

[2]張明楷.刑法學(xué)(第五版)[M].北京：法律出版社，2016：170.

[3]馬榮春，周建達(dá).對社會危害性理論刑法學(xué)地位的新的曲解與新的辯護(hù)[J].時代法學(xué)，2012(2).

[4]周光權(quán).刑法總論[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2011：200.

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2095-4379-(2017)16-0238-01

公佩勇，揚(yáng)州大學(xué)，法律碩士。