康 樂

煙臺大學法學院，山東 煙臺 264005

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故意傷害罪未遂之否認

康 樂

煙臺大學法學院，山東 煙臺 264005

刑法對故意傷害罪設置了基本情節(jié)和加重情節(jié)，結合結果犯的定義，對故意傷害罪的成立標準作出界定并排除了成立犯罪未遂的可能性。此外，對于故意傷害罪中的傷害故意做出界定并分析了持不同的傷害故意是否會存在犯罪未遂等問題。

故意傷害；結果犯；未遂

一、故意傷害罪的法律規(guī)定及分析

我國刑法第234條對故意傷害罪作出規(guī)定。故意傷害罪是指故意非法損害他人身體健康的行為。該罪侵犯的法益是他人的身體健康權。其中，“故意傷害他人身體”是故意傷害罪的基本構成要件，要求行為人主觀上存在故意傷害他人身體健康的故意，客觀上要求行為人實施了故意傷害行為并且存在危害結果。而“致人重傷”、“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾”則屬于基本構成要件之外的加重結果。

二、故意傷害罪與犯罪未遂

故意傷害罪是一種結果犯，關于結果犯的定義，理論界存在兩種觀點。一種觀點認為，結果犯是指以法定犯罪結果的發(fā)生為犯罪既遂標志的犯罪；另一種觀點認為，結果犯是指以法定犯罪結果的發(fā)生為犯罪成立要件的犯罪。犯罪成立和犯罪既遂是兩個層面的問題。行為人的行為只有符合刑法規(guī)定的犯罪構成要件，行為人才能成立犯罪，在這一前提之下，才可以繼續(xù)討論行為人是否存在犯罪預備、犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂等犯罪形態(tài)。如果肯定前一種觀點，對于結果犯來講，假如行為人實施的危害行為沒有出現(xiàn)法定的危害結果，那么行為人成立犯罪但不構成既遂，在此情況下行為人可能成立犯罪未遂。如果肯定后一種觀點，那么結果犯的成立一定要以法定危害結果為前提，倘若行為人實施的危害行為沒有造成法定危害結果，那么犯罪不成立，行為人也就不構成犯罪，更何談犯罪未遂了?？梢?，兩種觀點的分歧對于結果犯是否存在未遂是有很大影響的。上述兩種觀點，筆者更贊同第二種觀點。行為人成立犯罪，其行為一定要符合犯罪構成要件，否則行為人無罪。對于不少犯罪的成立，要求行為人的行為必須達到一定的程度，比如，盜竊罪的成立要求行為人盜竊數(shù)額較大；逃稅罪的成立要求逃稅額度達到法定數(shù)額，等等。而該程度也往往反映該危害行為的社會危害程度。如果行為造成的結果沒有達到法定程度，那么該行為的社會危害性是達不到刑法所要求的標準的，該行為自然不是刑法所規(guī)定的犯罪。結果犯即如此，結果犯要求危害行為必須造成法定危害結果或者說是危害結果達到法定程度，只有具備這些條件，該行為才能為刑法所規(guī)制，也就是此時才成立犯罪。這就是結果犯與危險犯、行為犯的最大區(qū)別。

結合刑法關于犯罪未遂的規(guī)定，如果行為人以傷害的故意對他人實施危害行為，但是由于意志以外的原因而未得逞，行為人的行為是否成立故意傷害罪(未遂)呢？筆者認為不成立。故意傷害罪是典型的結果犯。本罪中的傷害分為輕微傷害、輕傷害、重傷害和死亡。對于故意傷害罪的認定，只有達到輕傷以上程度才成立犯罪，否則行為人不構成犯罪。行為人雖然著手實施了故意傷害的行為，并且因為意志以外的原因沒有得逞，這意味著行為人的危害行為沒有達到法律所要求的危害程度，也就是沒有造成輕傷以上結果的出現(xiàn)，那么行為人無罪而非成立故意傷害罪(未遂)。

如果行為人持故意重傷的心態(tài)實施危害行為，但沒有致人重傷，而是致人輕傷或者輕微傷甚至沒有造成傷害，那么這種情況下行為人是否成立故意傷害罪(未遂)呢？筆者認為，故意傷害罪中的故意只是一般的傷害故意，這里不討論行為人是存在致人重傷的故意還是致人死亡的故意，只討論危害結果的程度。前文已經(jīng)提到，故意傷害罪中的致人重傷或者死亡，屬于故意傷害罪的結果加重犯。行為人實施一般的故意傷害行為導致了加重結果的出現(xiàn)，此時，對于加重結果，行為人主觀上是持過失而非故意的。如果行為人以所謂的輕傷故意造成了重傷(死亡)結果，那么行為人定故意傷害致人重傷(死亡)罪。如果行為人以所謂的重傷故意，造成他人輕傷的結果，那么行為人定故意傷害罪。如果行為人以輕傷或者重傷的故意造成他人輕微傷或者甚至未造成他人身體損傷的，行為人無罪。但是如果行為人以致人死亡的故意而對他人實施傷害行為，那么行為人則不構成故意傷害罪而是成立故意殺人罪。

三、結論

故意傷害罪作為結果犯，其成立犯罪必須要以一定危害結果的出現(xiàn)為前提，如果該結果未出現(xiàn)，則行為人無罪而非未遂。試想，如果行為人雖有傷害故意但未造成法定傷害結果就貿(mào)然認定行為人構成犯罪，那么故意傷害罪的適用范圍將無限制地進行擴張，這顯然與立法宗旨和刑法的謙抑性相違背，同時也是不符合罪刑法定原則的，因此，筆者主張，故意傷害罪是不存在未遂狀態(tài)的。

[1]趙秉志.故意傷害罪的未遂初探[J].法學，1986.8.

[2]董雪松.故意傷害罪未遂問題探析[J].學理論，2014.8.

[3]竇曉玲.數(shù)額犯未遂問題研究[J].宿州學院學報，2013.3.

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2095-4379-(2017)18-0260-01

康樂(1993-)，男，山東濟南人，煙臺大學法學院，碩士研究生，研究方向：法學。