潘修文 黃思雄

泰寧縣人民檢察院，福建 泰寧 354400

處分行為是區(qū)分盜竊罪、詐騙罪的關(guān)鍵
——以(2015)海中法刑終字第404號(hào)判決為例

潘修文 黃思雄

泰寧縣人民檢察院，福建 泰寧 354400

隨著現(xiàn)代電子商務(wù)的發(fā)展，賬戶積分等財(cái)產(chǎn)性權(quán)利逐漸成為常見(jiàn)的侵財(cái)犯罪對(duì)象。欺騙性和隱蔽性是電子商務(wù)中的侵財(cái)行為的普遍特征。這種情況下，區(qū)別侵財(cái)行為構(gòu)成盜竊罪還是詐騙罪，應(yīng)當(dāng)著重審查被欺騙的對(duì)象對(duì)財(cái)物是否有基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出處分行為，犯罪嫌疑人是否因此獲得了財(cái)物。

盜竊；詐騙；財(cái)產(chǎn)性利益；處分行為

案情：陳某甲從事機(jī)票銷售工作。在執(zhí)業(yè)過(guò)程中，陳某甲掌握了衛(wèi)某某、陳某某的個(gè)人信息并現(xiàn)發(fā)衛(wèi)、陳的海航會(huì)員卡積分未使用，遂于2010年2月2日、2010年4月10日通過(guò)撥打海航會(huì)員熱線、登錄海航官網(wǎng)的方式分將衛(wèi)某某、陳某某會(huì)員賬戶的個(gè)人信息改為其個(gè)人信息，并修改賬戶密碼。后陳某甲多次通過(guò)海航人工客服將衛(wèi)某某、陳某某會(huì)員賬戶內(nèi)的積分兌換成免費(fèi)機(jī)票43張，價(jià)值共計(jì)人民幣67400元；通過(guò)海航官網(wǎng)將積分兌換禮品39筆，經(jīng)鑒定，39筆禮品價(jià)值共計(jì)人民幣2050元。2015年6月11日，海口市美蘭區(qū)人民法院作出(2015)美刑初字第2號(hào)刑事判決認(rèn)定陳某甲犯詐騙罪。陳某甲提出上訴。2015年9月10日，?？谑兄性鹤鞒?2015)海中法刑終字第404號(hào)判決，裁定駁回上訴，維持原判。[1]

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是陳某甲的行為構(gòu)成盜竊罪還是詐騙罪？筆者認(rèn)為，陳某甲的行為構(gòu)成詐騙罪。

討論行為構(gòu)成盜竊罪還是詐騙罪，首先必須明確本案的行為對(duì)象是否是刑法第二百六十四條、第二百六十六條規(guī)定的“財(cái)物”。本案的行為對(duì)象是航空公司的積分。積分是航空公司為鼓勵(lì)客戶消費(fèi)而贈(zèng)與客戶的，可兌換機(jī)票、禮品的權(quán)利憑證，是財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。財(cái)產(chǎn)性權(quán)利屬于財(cái)物的一種，可以成為盜竊罪、詐騙罪的的犯罪對(duì)象這一觀點(diǎn)，在理論界和實(shí)務(wù)屆已經(jīng)得到了廣泛的認(rèn)可。這對(duì)這一點(diǎn)筆者將不再贅述。兌換機(jī)票、禮品，除了需持有積分這一條件之外，還需通過(guò)客戶身份驗(yàn)證這一條件。

盜竊和詐騙同為奪取罪(即占有轉(zhuǎn)移罪)，但詐騙屬于表面上得到被害人同意的交付罪，而盜竊是未經(jīng)被害人統(tǒng)一的盜竊罪。[2]盜竊行為人通過(guò)秘密手段竊取公私財(cái)物，違背被害人意志取得財(cái)產(chǎn)，該類案件中財(cái)物的占有者并無(wú)處分財(cái)物的意志和交付財(cái)物行為。而詐騙罪(既遂)的行為人則用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，使公私財(cái)物的所有人或占有人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，而主動(dòng)處分財(cái)物，這種情況下，行為人基于被害人的處分意識(shí)和處分行為而取得財(cái)產(chǎn)。許多盜竊罪中存在秘密竊取行為交織著欺騙行為。例如，A欺騙B其妻在單位發(fā)病，正送往醫(yī)院搶救，趁著B(niǎo)匆忙離開(kāi)，進(jìn)入B家中竊取了B的黃金首飾。這種情況下，B也有欺騙行為，但因A無(wú)處分其財(cái)物的行為，所以B顯然不構(gòu)成詐騙罪。故不能以犯罪行為人是否有欺騙行為作為區(qū)別盜竊罪和詐騙的標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)以犯罪行為人取得財(cái)物是否基于權(quán)利人的處分行為為標(biāo)準(zhǔn)。

認(rèn)為本案中陳某甲的行為構(gòu)成盜竊罪的意見(jiàn)有兩種：第一種意見(jiàn)認(rèn)為，陳某甲在衛(wèi)某某、陳某某不知情的情況下，通過(guò)變更賬戶個(gè)人信息和密碼的方式秘密竊取了衛(wèi)某某、陳某某賬戶內(nèi)的積分，所以成立盜竊罪。筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)不能成立。這種觀點(diǎn)是以財(cái)物所有人對(duì)侵財(cái)行為是否知情為標(biāo)準(zhǔn)，判斷是否構(gòu)成盜竊罪。但在三角詐騙中，被害人對(duì)侵財(cái)行為往往也不知情。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，陳某甲通過(guò)在航空公司官網(wǎng)修改賬戶信息和密碼獲得積分，后再兌換成機(jī)票、積分的行為構(gòu)成盜竊罪。因?yàn)楹娇展揪W(wǎng)站賬戶之于積分是保險(xiǎn)柜的作用。航空公司網(wǎng)站沒(méi)有意識(shí)，不具有可欺騙性，亦無(wú)法處分賬戶內(nèi)的積分。陳某甲修改賬戶個(gè)人信息和密碼猶如偷開(kāi)保險(xiǎn)柜取走積分。所以陳某甲的秘密竊取行為構(gòu)成盜竊罪。筆者亦不同意這種觀點(diǎn)。本案中，賬戶內(nèi)的積分所有權(quán)屬于客戶。在積分兌換成機(jī)票、禮品之前，航空公司是積分的管理者，是積分的占有人。在陳某甲通過(guò)客服電話、網(wǎng)站將衛(wèi)某某、陳某某賬戶個(gè)人信息改成自己的個(gè)人信息并修改了賬戶的密碼。在這個(gè)過(guò)程中，陳某甲的確通過(guò)秘密竊取的方式獲得了衛(wèi)某某、陳某某的個(gè)人信息。航空公司的網(wǎng)站系統(tǒng)能夠?qū)斎氲男畔⑦M(jìn)行識(shí)別，能夠?qū)Ψe分的支配權(quán)進(jìn)行處分，具有可被欺騙性。陳某甲在與航空公司客服人員核對(duì)客戶個(gè)人信息，向航空公司網(wǎng)站系統(tǒng)輸入更衛(wèi)、陳二人的個(gè)人信息時(shí)，使航空公司工作人員、網(wǎng)站系統(tǒng)陷入陳某甲就是衛(wèi)某某、陳某某的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，通過(guò)了變更了衛(wèi)、陳二人賬戶信息和修改密碼的申請(qǐng)，將積分的支配權(quán)交付給了陳某甲。后陳某甲分別通過(guò)撥打航空公司客服電話、登錄航空公司網(wǎng)站申請(qǐng)積分兌換機(jī)票、禮品。兌換機(jī)票、禮品以客戶身份信息驗(yàn)證為前提。在這個(gè)階段，由于陳某甲已因掌握了修改后賬戶個(gè)人信息和密碼，已使航空公司陷入了陳某甲就是衛(wèi)某某、陳某某的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，而通過(guò)了陳某甲的兌換申請(qǐng)，將機(jī)票、禮品交付給陳某甲。所以，陳某甲的行為符合詐騙罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成詐騙罪。

[1]參見(jiàn)(2015)海中法刑終字第404號(hào)判決.

[2]陳洪兵.盜竊罪與詐騙罪的關(guān)系[J].湖南大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2013，27(6)：134-141.

D924.3

A

2095-4379-(2017)34-0150-01

潘修文(1987-)，女，漢族，福建三明人，研究生，泰寧縣人民檢察院，助理檢察員，研究方向：刑法、行政法。