奧美玲

山西財(cái)經(jīng)大學(xué)，山西 太原 030006

?

我國資產(chǎn)證券化的法律研究*

奧美玲

山西財(cái)經(jīng)大學(xué)，山西 太原 030006

作為20世紀(jì)70年代以來國際金融領(lǐng)域重要的金融創(chuàng)新，資產(chǎn)證券化在全球經(jīng)濟(jì)中展現(xiàn)其強(qiáng)大的生命力。其誕生和發(fā)展離不開相應(yīng)的法律制度，我國于90年代開始初步嘗試資產(chǎn)證券化，但因法律界定不明等法律障礙因素的存在，發(fā)展和推廣進(jìn)程緩慢。本文主要研究資產(chǎn)證券化法律障礙，并對(duì)其在我國的推廣和發(fā)展提供建議和對(duì)策。

資產(chǎn)證券化；法律關(guān)系；法律障礙；對(duì)策建議

一、資產(chǎn)證券化的概念

關(guān)于資產(chǎn)證券化的概念，多年來沒有一個(gè)確定的法律含義。美國學(xué)者Gardenei認(rèn)為資產(chǎn)證券化是在金融市場上儲(chǔ)蓄者與借款者一部分或者全部地匹配的一個(gè)過程，這個(gè)過程中，銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的封閉的市場信譽(yù)被開放的市場信譽(yù)替代。維基百科的定義是：證券化是一種結(jié)構(gòu)化金融方式，包括對(duì)能夠產(chǎn)生現(xiàn)金流的金融資產(chǎn)進(jìn)行組合包裝成證券，然后再出售給投資人。一個(gè)完整的資產(chǎn)證券化的法學(xué)定義需要滿足以下幾個(gè)條件：第一，可以反映資產(chǎn)證券化是一種融資工具的特點(diǎn)；第二，可以說明資產(chǎn)證券化的運(yùn)作流程；第三，可以說明資產(chǎn)證券化所包含的的法學(xué)特征。資產(chǎn)證券化的法律關(guān)系與法律障礙。

(一)資產(chǎn)證券化法律關(guān)系

資產(chǎn)證券化由一系列以合同為主的法律行為來完成的，是一個(gè)由法律關(guān)系組成的金融系統(tǒng)工程，其中包括的法律關(guān)系的要素有主體和客體。資產(chǎn)證券化法律關(guān)系的主體包括原債務(wù)人、發(fā)起人、特殊目的機(jī)構(gòu)、投資者、信用增級(jí)機(jī)構(gòu)、信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、服務(wù)機(jī)構(gòu)、受托管理機(jī)構(gòu)及證券商等要素，同時(shí)，資產(chǎn)證券化是一個(gè)法律過程，各客體包括擬證券化的資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流、以資產(chǎn)證券化為擔(dān)保發(fā)行證券。

(二)資產(chǎn)證券化的法律障礙

第一，立法重心的偏移。全面統(tǒng)一的法律環(huán)境是資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)健康發(fā)展的保證，我國立法者對(duì)于企業(yè)資產(chǎn)證券化的關(guān)注度較低。于2009年發(fā)布了《商業(yè)銀行資產(chǎn)證券化風(fēng)險(xiǎn)暴露監(jiān)管資本計(jì)量指引》，對(duì)銀行的資產(chǎn)證券化風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制，對(duì)其他資產(chǎn)證券化的主體并沒有提出統(tǒng)一的、有針對(duì)性的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，直至2011年重啟企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)后，證監(jiān)會(huì)才陸續(xù)出臺(tái)相關(guān)的部門規(guī)章對(duì)其進(jìn)行規(guī)范，并由證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)出臺(tái)相關(guān)的細(xì)化規(guī)定。雖然證監(jiān)會(huì)出臺(tái)的相關(guān)部門規(guī)章是根據(jù)《證券法》、《證券投資基金法》等法律制定的，但法律本身并未對(duì)資產(chǎn)支持證券作出適當(dāng)?shù)幕貞?yīng)。

第二，實(shí)踐規(guī)則的缺陷。我國資產(chǎn)證券化尚處于初級(jí)發(fā)展的階段，在實(shí)踐規(guī)則方面難免存在一些不足，如果不加以規(guī)范，證券化市場隨時(shí)可能“變局”。我國企業(yè)證券化實(shí)踐規(guī)則中存在的問題有：第一，立法層次低。根據(jù)一般法理原則，上位法優(yōu)于下位法，由于這些部門規(guī)章主要是針對(duì)專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃的，而此前的法律法規(guī)在立法時(shí)均無法將企業(yè)資產(chǎn)證券化納入對(duì)象范圍，造就了一些部門規(guī)章與現(xiàn)行的法律法規(guī)之間相互沖突的局面。第二，具體規(guī)則不完善，存在法律地位的模糊、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的缺位、信息披露度低等問題。

二、推動(dòng)資產(chǎn)證券化的對(duì)策建議

(一)完整資產(chǎn)證券化的法律體系

資產(chǎn)證券化不斷創(chuàng)新發(fā)展，涉及面加大，對(duì)法律方面的要求也越來越嚴(yán)格。為了規(guī)范資產(chǎn)證券化產(chǎn)品發(fā)行和交易的流程，推動(dòng)其快速發(fā)展，應(yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一的資產(chǎn)證券化法律體系。在我國目前存在的法律法規(guī)中，有一些與實(shí)施資產(chǎn)證券化相沖突的地方，嚴(yán)重阻礙了我國資產(chǎn)證券化的發(fā)展，這就需要對(duì)此進(jìn)行修改、補(bǔ)充和完善。通過完善立法，減少法律的不確定性、漏洞、法律間的沖突，提高投資者法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，建立和完善信息披露制度，制定規(guī)范化的法律合約預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)等措施完善資產(chǎn)證券化的法律體系。

(二)建立規(guī)范的金融中介服務(wù)機(jī)構(gòu)和機(jī)制

目前國內(nèi)缺乏水平和資質(zhì)較高的為資產(chǎn)證券化提供服務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，嚴(yán)重影響資產(chǎn)證券化的進(jìn)程。在這進(jìn)程中需要設(shè)立具有政府背景的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，規(guī)范信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、投資銀行、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等現(xiàn)有金融中介機(jī)構(gòu)的運(yùn)作，由政府引導(dǎo)，引進(jìn)國外的中介機(jī)構(gòu)合作者為我國的資產(chǎn)證券化市場提供服務(wù)。

(三)打破市場割裂，完善投資者結(jié)構(gòu)

目前，我國資產(chǎn)證券化產(chǎn)品可以進(jìn)行交易的場外平臺(tái)主要是證券公司間柜臺(tái)市場和銀行間債券市場，但是兩個(gè)平臺(tái)的銜接度較低，長遠(yuǎn)來看，不利于資產(chǎn)證券化的推廣。因此我國可以借鑒美國的交易結(jié)算方式，統(tǒng)一債券和資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的托管和結(jié)算機(jī)構(gòu)，為多個(gè)交易市場提供托管、清算、結(jié)算一體化服務(wù)，形成多個(gè)交易平臺(tái)、一個(gè)托管結(jié)算機(jī)構(gòu)的局面，可嘗試通過轉(zhuǎn)托管方式，實(shí)現(xiàn)銀行間債券市場和證券公司間柜臺(tái)市場部分產(chǎn)品的相互流通，為投資者提供便利，增強(qiáng)產(chǎn)品的流動(dòng)性，從而實(shí)現(xiàn)不同市場之間的聯(lián)通，打破市場割裂。

[1]中央國債登記結(jié)算公司證券化研究組.2015年資產(chǎn)證券化發(fā)展報(bào)告[J].債券，2016(1)：42-49.

[2]巴曙松，華中煒，朱元倩.利率市場化的國際比較：路徑、績效與市場結(jié)構(gòu)[J].華中師范大學(xué)學(xué)報(bào)：人文社會(huì)科學(xué)版，2012，51(5)：33-46.

[3]胡威.資產(chǎn)證券化的運(yùn)行機(jī)理及其經(jīng)濟(jì)效應(yīng)[J].浙江金融，2012，01：62-67.

山西省回國留學(xué)人員科研資助項(xiàng)目“資產(chǎn)證券化在我國的法律實(shí)證分析——兼論山西省資產(chǎn)證券化的推行策略”(項(xiàng)目編號(hào)：2014-047)的階段性成果。

D

A

2095-4379-(2017)13-0068-01