孫一迪

（300134 天津商業(yè)大學(xué) 天津）

簡(jiǎn)談股東資格的認(rèn)定

孫一迪

（300134 天津商業(yè)大學(xué) 天津）

我國(guó)《公司法》一些規(guī)定的設(shè)立以及運(yùn)作的不規(guī)范，導(dǎo)致實(shí)踐中股東資格認(rèn)定的難度較大，其中有限責(zé)任公司股東的資格確認(rèn)更加復(fù)雜。股東資格的認(rèn)定和取得是解決股東權(quán)、股權(quán)變動(dòng)及轉(zhuǎn)讓等責(zé)任糾紛的前提條件，因此，不同時(shí)間節(jié)點(diǎn)下股東資格的認(rèn)定和取得尤為重要。要研究我國(guó)有限責(zé)任公司股東資格確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，首先要對(duì)股東、股權(quán)、股東資格確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分析和界定，梳理和探討這些基本理論是確認(rèn)我國(guó)有限責(zé)任公司股東資格的基礎(chǔ)。

公司法；股份制公司；股東；資格認(rèn)定

一、股東資格相關(guān)理論簡(jiǎn)析

1.股東資格概述

股東資格的概念并不存在嚴(yán)重的分歧，通說(shuō)認(rèn)為，股東資格是指股東的身份和地位，是股東行使權(quán)利和履行義務(wù)的基礎(chǔ)。既然是一種身份，就不可避免的具有人身依附的性質(zhì)，不能轉(zhuǎn)讓和繼承，只能伴隨著特定人的存在而存在，伴隨著特定人死亡或者退出特定的關(guān)系網(wǎng)而消滅。

2.股東資格的取得方式

一般認(rèn)為，股東資格按照取得的時(shí)間及原因而論，可以分為原始取得和繼受取得。按照通常的認(rèn)識(shí)，原始取得是指直接向公司認(rèn)購(gòu)股份，包括設(shè)立取得和增資取得股東資格。繼受取得是指通過(guò)轉(zhuǎn)讓、繼承、贈(zèng)與、公司合并的方式取得股東資格。至于股東資格這一身份只能重新取得。兩種方式只是取得資格的前提和基礎(chǔ)不同，但結(jié)果上都取得了全新的股東資格。

3.股權(quán)與股東資格的關(guān)系

關(guān)于股權(quán)通常有廣義和狹義兩個(gè)層面的理解。從廣義上講，是指股東通過(guò)認(rèn)購(gòu)或出資而從公司獲取收益并享有權(quán)利和履行義務(wù)的一種資格。從狹義上講，是指股東通過(guò)認(rèn)購(gòu)或出資的方式享有的權(quán)利。簡(jiǎn)言之，股權(quán)就是股東享有的權(quán)利，二者從本質(zhì)上講是相同的，一體兩面而已。

二、股東資格認(rèn)定的相關(guān)理論

1.股東資格認(rèn)定的法律意義

從字面上看股東資格就是民事主體是否能成為股東的能力。持有公司股份是民事主體成為股東的前提條件。無(wú)論民事主體是通過(guò)出資，還是通過(guò)其他合法方式取得的股東資格，其實(shí)質(zhì)都是其以具有一定價(jià)值的財(cái)產(chǎn)與公司法人進(jìn)行交易的結(jié)果。所以法律如果允許有關(guān)民事主體能夠享有股東資格，實(shí)際上就意味著法律賦予其能夠以其具有價(jià)值的財(cái)產(chǎn)投資公司進(jìn)行運(yùn)作的能力。因此，法律對(duì)股東資格的規(guī)制，就是對(duì)民事主體以其財(cái)產(chǎn)向公司投資取得公司股份能力的規(guī)制，反過(guò)來(lái)說(shuō)，公司法對(duì)投資主體的限制也就是對(duì)相關(guān)主體獲得股東資格的限制。在身份方面，股東資格實(shí)質(zhì)上明確了股東權(quán)利的載體以及股份財(cái)產(chǎn)利益的歸屬。

2.股東資格認(rèn)定的基本原則

股權(quán)往往代表著價(jià)值巨大的財(cái)產(chǎn)利益，因此股東資格的確認(rèn)對(duì)于公司和所有利害關(guān)系人（股東、債權(quán)人和第三人等）來(lái)說(shuō)都極為重要，現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定對(duì)股東資格的確認(rèn)并未明確細(xì)說(shuō)，因此對(duì)這些依據(jù)的認(rèn)定應(yīng)確定一些基本原則，以便從宏觀指導(dǎo)實(shí)踐。

（1）利益衡平原則。利益衡平原則，指的是在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，當(dāng)公司所維護(hù)的股東利益和其需承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任發(fā)生沖突的時(shí)候，公司要在兩種利益之間進(jìn)行權(quán)衡，并保持二者的相對(duì)平衡，做到股東利益和社會(huì)責(zé)任兼顧。

（2）維護(hù)公司人合性原則。有限責(zé)任公司成立的基礎(chǔ)是資產(chǎn)，即“資合”，這是它與合伙企業(yè)的重要區(qū)分點(diǎn)，但同時(shí)，有限責(zé)任公司的股東之間又體現(xiàn)出較強(qiáng)的“人合”這一特點(diǎn)又使它與股份有限公司區(qū)別開來(lái)。

（3）公示主義原則。公示主義原則是商法外觀主義的要求和體現(xiàn)。在具體商事交易中外觀主義的體現(xiàn)方式之一便是公示，應(yīng)當(dāng)秉承透明公開的原則，對(duì)交易雙方或公眾所應(yīng)當(dāng)知道的事情進(jìn)行公示告知。在公司法中，對(duì)于公示主義的要求主要體現(xiàn)在商事登記制度中，而股東資格公示原則的產(chǎn)生與不斷發(fā)展也是以商事登記法律制度為支撐的。

（4）禁止規(guī)避原則。從實(shí)踐層面看，有些人因?yàn)槭艿礁鞣N條件的限制，從法律上講是不能成為公司股東的，但很多人采取了規(guī)避行為，如為規(guī)避一人公司而設(shè)立掛名股東，或?yàn)橐?guī)避公司對(duì)股東資格的限制而作為隱名股東出資。若對(duì)這些規(guī)避法律的行為視而不見，不僅危及法律權(quán)威而且在市場(chǎng)交易中埋下不安定因素，甚至干擾整個(gè)市場(chǎng)次序。由此，在對(duì)股東資格進(jìn)行確認(rèn)時(shí)，應(yīng)依法規(guī)范并嚴(yán)厲排除違反法律禁止性規(guī)定的行為，將法律關(guān)系調(diào)整到合理狀態(tài)，堅(jiān)決杜絕不法意圖的實(shí)施。

（5）公司自治原則。確認(rèn)股東資格，是法律賦予公司的一種權(quán)利，是公司的內(nèi)部事務(wù)，屬于公司自治的范圍。從立法層面講，《公司法》要有確認(rèn)股東資格條款設(shè)置，使我們?cè)谔幚砭唧w案件的時(shí)候有相關(guān)的法律條文可以作為依據(jù)。在司法方面，法院應(yīng)不告不理，謹(jǐn)慎裁決。通常而言，我們必須要將公平、安全和效率等因素考慮到股東資格確認(rèn)的基本原則中。

三、不同時(shí)間節(jié)點(diǎn)對(duì)認(rèn)定股東資格的意義

認(rèn)定股東資格的證據(jù)按照是否具備一定的形式外觀可以分為形式性要件和實(shí)質(zhì)性要件。形式要件包括公司章程、股東名冊(cè)和工商登記；實(shí)質(zhì)性要件包括取得出資證明書、實(shí)際出資、實(shí)際享有權(quán)利和履行義務(wù)、簽署公司章程。形式特征主要是對(duì)外的，為了使他人易于辨識(shí)，而實(shí)質(zhì)特征主要是對(duì)內(nèi)的，用于確立股東之間的權(quán)利義務(wù)。下面分別針對(duì)以上列舉的各種證據(jù)在股東資格認(rèn)定中的作用加以具體判斷：

1.公司章程

公司章程對(duì)股東資格認(rèn)定的作用主要體現(xiàn)在《公司法》25條，因此，公司章程的效力和地位決定了其自身的記載是認(rèn)定股東資格的重要依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。雖然并不能一概地認(rèn)為在公司章程中缺乏記載的主體不能成為公司的股東，但在一般情況下，只有被章程記載的主體才能取得股東資格。

2.股東名冊(cè)

《公司法》第33條第2款體現(xiàn)了股東名冊(cè)的確定效力和推定效力，一般情況下，只要記載于股東名冊(cè)的人便可以無(wú)舉證地主張股東資格，行使股東權(quán)利。因此股東名冊(cè)的意義在于它只是確定誰(shuí)可以無(wú)舉證的主張股東形式資格的依據(jù)，其只具有表面證據(jù)的效力，并不具有終局性確定的效力。

3.工商登記

登記機(jī)關(guān)對(duì)股東的登記僅具有宣誓性和對(duì)抗性的效力。因此，對(duì)于有限公司而言，只要經(jīng)過(guò)工商機(jī)關(guān)登記記載，即可確認(rèn)其股東資格，但這并不意味著可以以未經(jīng)工商登記來(lái)否認(rèn)股東資格，股東仍可以持有初始性的源泉性證據(jù)來(lái)要求公司履行變更登記的義務(wù)，但不得以此來(lái)對(duì)抗善意的第三人。

4.取得出資證明書

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司成立后應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書，但出資證明書只是一種物權(quán)性憑證，對(duì)股東資格并不具有直接的證明作用，只能說(shuō)明向公司的出資行為。不能僅以出資證明書來(lái)認(rèn)定持有人的股東資格，

5.實(shí)際出資

結(jié)合我國(guó)《公司法》的相關(guān)法條可以看出，我國(guó)公司法已經(jīng)放棄了嚴(yán)格的法定資本制，例外的情況下，如果公司全體股東的首次出資未達(dá)到注冊(cè)資本的百分之二十或者法定注冊(cè)資本的最低限額。此外，履行出資是股東的義務(wù)，而從邏輯上講應(yīng)當(dāng)先有股東資格再有出資義務(wù)，所以出資并非股東資格的先決條件。綜上所述，出資行為并不能成為判斷股東資格的考量因素。

6.實(shí)際行使權(quán)利、履行義務(wù)

從邏輯上講，股東資格是原因，實(shí)際享有權(quán)利，履行義務(wù)是結(jié)果。股東權(quán)利的享有并不具有排它性，實(shí)踐中享有權(quán)利的主體未必全部是股東。履行義務(wù)也不能成為判斷股東資格的決定性因素．只能作為參考性的證據(jù)來(lái)使用。

7.簽署公司章程的行為

對(duì)于有限公司而言，公司的人合性受到更多的重視，這就使得股東之間基于相互信任關(guān)系而達(dá)成的合股合意的行為比出資義務(wù)的履行在對(duì)股東資格的認(rèn)定上更具有實(shí)質(zhì)性的意義。

四、結(jié)論

認(rèn)定股東資格的證據(jù)按照形式和作用的不同可以分為形式要件和實(shí)質(zhì)要件。公司章程的記載應(yīng)成為認(rèn)定股東資格的重要證據(jù)；股東名冊(cè)的記載具有推定股東資格的效力；工商登記僅具有宣誓和對(duì)抗效力；出資證明書不能單獨(dú)實(shí)現(xiàn)證明作用；實(shí)際出資并不能成為判斷股東資格的考量因素；實(shí)際享有權(quán)利和履行義務(wù)對(duì)股東資格的認(rèn)定僅具有參考作用。簽署章程的行為對(duì)股東資格的認(rèn)定具有關(guān)鍵和實(shí)質(zhì)性的意義。

[1]許冬，黃俊輝，黃惠萍主編.《企業(yè)法與公司法》，廣東人民出版社，2002年版，第242頁(yè)。

[2]任超.《股東資格的認(rèn)定——以有限責(zé)任公司為考察視角》，石家莊經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報(bào)，2010年，第6期。

[3]鄭玉波.《公司法》，三民書局股份有限公司，1980年出版，第27頁(yè)。

[4]劉俊海.《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，法律出版社，1997年出版，第51頁(yè)。

[5]鄭玉波.《公司法》，三民書局股份有限公司，1980年出版，第110頁(yè)。

[6]劉俊海.《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，法律出版社，1997年版，第64頁(yè)。

[7]馮果.《論公司股東與發(fā)起人的出資責(zé)任》，載《法學(xué)評(píng)論》，1999年第3期(總第95期)。

[8]顧功耘.《中國(guó)現(xiàn)行公司法法律制度的不足與完善》，載范健，邵建東，戴奎生主編.《中德商法研究》，法律出版社，1999年版，第114頁(yè)。

[9]劉俊海.《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，法律出版社，1997年版，第51頁(yè)。

[10]郭富春.《公司資本制度：設(shè)計(jì)理念與功能的變革》，載《法商研究》，2004年第1期，第8頁(yè)。