Imen Toumi

北京郵電大學(xué)人文學(xué)院，北京 100876

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合伙企業(yè)的若干法律問題研究

Imen Toumi

北京郵電大學(xué)人文學(xué)院，北京 100876

合伙企業(yè)；法律問題

合伙企業(yè)在中國的發(fā)展不斷完善，相關(guān)的法律制度在不斷的健全。在公司法修訂之后，合伙企業(yè)法也修訂完成，成為了完善中國商事主體的又一個(gè)偉大的成就。中國的商事主體有公司、合伙企業(yè)等，它們都是適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的產(chǎn)物，它們?cè)谖覈?jīng)濟(jì)發(fā)展中都發(fā)揮著重要的作用，因此，我們必須重視它們的地位，重視它們對(duì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展帶來的重要影響，進(jìn)而促進(jìn)合伙企業(yè)的健康發(fā)展。

一、合伙企業(yè)的概念及其類型

合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織等主體在中國的境內(nèi)依照相應(yīng)的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律法規(guī)設(shè)立的，由兩個(gè)或者兩個(gè)以上的自然人通過雙方約定訂立的合伙協(xié)議，共同拿出一部分資金出資經(jīng)營、共同承擔(dān)盈虧、共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。在中國合伙組織形式僅屬限于私營企業(yè)這一種形式，中國的合伙組織形式主要包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

二、合伙企業(yè)的設(shè)立

我們知道，合伙企業(yè)是雙方共同經(jīng)營管理繳納一部分資金按照雙方約定的協(xié)議的營利性組織，同時(shí)他們也必須對(duì)企業(yè)承擔(dān)著無限連帶責(zé)任共同承擔(dān)著相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。因此，合伙企業(yè)的設(shè)立必須按照相應(yīng)的法律法規(guī)具備成立應(yīng)有的條件，主要有以下幾個(gè)方面：

(一)合伙人必須必須具備相應(yīng)的主體資格

由于在中國《合伙企業(yè)法》作為合伙人公司是不被承認(rèn)的，因此，應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力的自然人才可以成為合伙人，只有具備了完全的民事行為能力才可以來處分和支配自己的行為，如果僅有一個(gè)合伙人就可能成為了獨(dú)資企業(yè)，不能稱為合伙企業(yè)。合伙人可以是兩個(gè)，但并不確定，同時(shí)也可以為兩個(gè)以上的多數(shù)。

(二)各個(gè)合伙人必須是拿出了一部分資金

企業(yè)的發(fā)展都需要資金的支持，合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議雙方約定的應(yīng)該繳納多少資金、按照哪種方式和繳納資金時(shí)相應(yīng)的時(shí)間期來限履行自己相應(yīng)出資義務(wù)。

(三)合伙應(yīng)當(dāng)有雙方約定的書面協(xié)議

書面協(xié)議是按照雙方都達(dá)成意愿自愿訂立的書面文件，全體合伙人都要在文件上簽字蓋章，這樣書面協(xié)議方就生效。只有達(dá)成雙方約定的書面協(xié)議才可以約束雙方的行為，維護(hù)和保障自己的利益。

(四)合伙企業(yè)有能代表自己企業(yè)的相應(yīng)的名稱

合伙企業(yè)的名稱是企業(yè)的文字符號(hào)和標(biāo)志，它不僅代表者企業(yè)的形象和名譽(yù)，更能體現(xiàn)著一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營管理模式，該名稱應(yīng)與其企業(yè)的組織形式及所從事的營業(yè)范圍相符合，符合相關(guān)的法律法規(guī)。

(五)應(yīng)有經(jīng)營場(chǎng)所和從事經(jīng)營合伙企業(yè)的必要條件

眾所周知，企業(yè)的設(shè)立需要相關(guān)的注冊(cè)登記。注冊(cè)登記也是合伙企業(yè)設(shè)立必須經(jīng)過的環(huán)節(jié)。中國的企業(yè)注冊(cè)登記主要是向國家工商行政管理局提交相應(yīng)的登記所需要的申請(qǐng)書、合伙協(xié)議書等等所需要的資料。相關(guān)部門在收到申請(qǐng)后30日內(nèi)做出相應(yīng)的是否同意其登記的答復(fù)。作為企業(yè)，在中國，只有依照中國現(xiàn)行的行政法律法規(guī)，向相關(guān)司法部門進(jìn)行申報(bào)登記，只有在經(jīng)核準(zhǔn)登記，發(fā)給相應(yīng)的證照后，該企業(yè)才屬合法經(jīng)營企業(yè)，才能依法受到法律保護(hù)，維護(hù)其合法的經(jīng)濟(jì)利益。

三、中國合伙企業(yè)的現(xiàn)狀

在中國，從合伙的種類形式上來看，合伙的種類只有有限合伙和普通有限合伙，并不承認(rèn)其他類型的合伙企業(yè)。在中國主要以組織性的合伙為主要的對(duì)象，對(duì)于合同性合伙也給予認(rèn)同。但是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展日新月異，社會(huì)的需求是多姿多彩的，社會(huì)需求多樣化的而合伙的種類相對(duì)比較單一，合伙企業(yè)的發(fā)展也應(yīng)該順應(yīng)社會(huì)需求多元化的發(fā)展。合伙在作為一種共同經(jīng)營的形式，其應(yīng)該具有靈活性和適應(yīng)性的特點(diǎn)以滿足當(dāng)時(shí)人的需求還能協(xié)調(diào)各方面的關(guān)系。組織型傾向的合伙給社會(huì)提供的合伙制度確是很單一的，它使得企圖在遇到困難時(shí)難以獲得法律上的幫助。

同時(shí)，中國合伙企業(yè)這種單一的聯(lián)合組織形式并沒有因?yàn)槌霈F(xiàn)更高級(jí)的合伙企業(yè)組織形式而被淘汰，相反，在世界各國，合伙企業(yè)都在蓬勃發(fā)展。在中國，中國的相關(guān)法律體系對(duì)合伙企業(yè)有所規(guī)定，中國法律對(duì)合伙的立法確認(rèn)，更加促進(jìn)了合伙的不斷發(fā)展與壯大。

《民法通則》中對(duì)合伙主體地位是一種不明確的承認(rèn)，它把合伙規(guī)定在主體部分中。另外，作為民事主體的大量的合伙企業(yè)大部分活躍于經(jīng)濟(jì)生活中，已成為社會(huì)生活的現(xiàn)實(shí)，他們適應(yīng)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)。關(guān)于合伙企業(yè)是否為獨(dú)立民事主體的理論分歧關(guān)于合伙企業(yè)的法律地位在理論上主要有肯定說和否定說兩種具有代表性的說法?？隙ㄕf和否定說主要對(duì)于合伙企業(yè)的民事主體意見有所不同，下面主要以下幾個(gè)問題進(jìn)行研究分析討論。

(一)關(guān)于個(gè)人合伙的幾個(gè)問題

要了解合伙企業(yè)，首先應(yīng)當(dāng)應(yīng)該知道什么是所謂的合伙，作為合伙，在各種合伙中，個(gè)人合伙尤為重要，因?yàn)橹挥袀€(gè)人合伙是最基礎(chǔ)的。因?yàn)閭€(gè)人合伙是由兩個(gè)或兩個(gè)以上公民個(gè)人，他們成為所謂的個(gè)體工商戶按照相互的協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物或者技術(shù)等，主要以合伙人的進(jìn)行的勞動(dòng)從事經(jīng)營的管理的組織。合伙人即是合伙關(guān)系的當(dāng)事人，是合伙企業(yè)在經(jīng)營管理活動(dòng)進(jìn)行中的主要主體，在合伙的概念中我們不難看出合伙可以包含兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是合伙雙方簽訂的合同協(xié)議，二是合伙特有組織，兩者是不可分割的。合伙人應(yīng)按照合伙協(xié)議約定各自提供物質(zhì)財(cái)產(chǎn)或非物質(zhì)財(cái)產(chǎn)，在此基礎(chǔ)上，為了共同經(jīng)營的目的，共同從事的合伙事業(yè)，并與第三人發(fā)生法律關(guān)系，對(duì)于投資的物品，可以是貨幣，也可以是技術(shù)，或土地等生產(chǎn)、生活資料等等。三是，合伙人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，自己的利益受到了極大的損失，其有權(quán)向其他合伙人追償。

(二)有限合伙存在的幾個(gè)問題

1.有限合伙人的管理合伙企業(yè)事務(wù)的問題

在中國新《合伙企業(yè)法》中規(guī)定了有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)應(yīng)該遵守的相應(yīng)的法律原則，合伙事務(wù)不能由有限合伙人執(zhí)行，也沒有資格對(duì)外代表合伙企業(yè)。由于有限合伙人不參與日常的經(jīng)營管理他們只管拿出一部分的資金，只享受分紅收益權(quán)，真正進(jìn)行參與企業(yè)經(jīng)營管理的是承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人。但是一般情況之下，企業(yè)真正的主要出資者只能是有限合伙人，因此，在有限合伙這種合作組織形式中，必須誠實(shí)守信，否則無法進(jìn)行監(jiān)督活動(dòng)。從而將會(huì)影響企業(yè)的健康發(fā)展。

2.相關(guān)的法律體系尚不健全

在中國剛修訂的新《合伙企業(yè)法》中對(duì)有限合伙人應(yīng)該采取哪一種方式、相應(yīng)的時(shí)間限制，應(yīng)該繳納多少資金，并沒有相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定，而是在雙方簽訂協(xié)議時(shí)雙方規(guī)定的，這種相對(duì)來說缺乏嚴(yán)格的法律法規(guī)保證的條件雖然有利于合伙企業(yè)的建立同時(shí)又可能會(huì)損害合伙人的利益，不利于合伙企業(yè)的運(yùn)行，對(duì)債權(quán)人來說也是不利的。同時(shí)《合伙企業(yè)法》中的許多法律法規(guī)在實(shí)際的實(shí)踐中與其他的法律法規(guī)存在著許多的矛盾，有可能導(dǎo)致企業(yè)的資金匱乏等一系列問題的出現(xiàn)，阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

3.有限責(zé)任的保護(hù)范圍問題

我們都知道，在中國，合伙企業(yè)的合伙人在經(jīng)營管理企業(yè)的執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因?yàn)樽约旱倪^失或者重大過錯(cuò)，造成企業(yè)的重大損失，應(yīng)該為自己的行為承擔(dān)相應(yīng)的無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人也應(yīng)該按照當(dāng)時(shí)簽訂的協(xié)議約定按照相應(yīng)的繳納資金的份額來承擔(dān)自己應(yīng)有的責(zé)任。相反，若是合伙企業(yè)的合伙人并不是因?yàn)樽约旱墓室饣蛘咧卮筮^失而給合伙企業(yè)造成的重大損失，所有的合伙人都應(yīng)該承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由此可見，其他合伙人按照資金份額承擔(dān)責(zé)任是在特殊的情況下，是有特殊的保護(hù)范圍的。

四、對(duì)相關(guān)問題的解決方法

為了維護(hù)合伙企業(yè)人的利益，保障他們繳納的資金承擔(dān)較小的風(fēng)險(xiǎn)，中國在不斷地完善相應(yīng)的法律法規(guī)。在中國的新《合伙企業(yè)法》中也有相應(yīng)的規(guī)定允許合伙人參與一些合伙經(jīng)營管理事務(wù)。比如合伙人可以查閱企業(yè)的經(jīng)營管理會(huì)計(jì)賬簿，可以有權(quán)審計(jì)企業(yè)資金的使用狀況包括收入支出等等。

五、總結(jié)

合伙企業(yè)作為特殊的商業(yè)組織，有相應(yīng)的《合伙企業(yè)法》對(duì)合伙企業(yè)作出了具體的規(guī)定提供法律保障，因此，在現(xiàn)實(shí)社會(huì)實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格適用合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定來處理各種問題，而不能隨便引用《中華人民共和國民法通則》的相關(guān)法律規(guī)定。對(duì)合伙企業(yè)若干問題的法律研究，有利于促進(jìn)合伙企業(yè)的壯大，進(jìn)一步發(fā)揮合伙企業(yè)的優(yōu)越性，從而更好的帶動(dòng)經(jīng)濟(jì)的有效發(fā)展。

ImenToumi(1992-)，女，突尼斯人，北京郵電大學(xué)人文學(xué)院，法律專業(yè)。

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