Imen Toumi

北京郵電大學人文學院，北京 100876

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合伙企業(yè)的若干法律問題研究

Imen Toumi

北京郵電大學人文學院，北京 100876

合伙企業(yè)；法律問題

合伙企業(yè)在中國的發(fā)展不斷完善，相關(guān)的法律制度在不斷的健全。在公司法修訂之后，合伙企業(yè)法也修訂完成，成為了完善中國商事主體的又一個偉大的成就。中國的商事主體有公司、合伙企業(yè)等，它們都是適應社會經(jīng)濟社會發(fā)展的產(chǎn)物，它們在我國經(jīng)濟發(fā)展中都發(fā)揮著重要的作用，因此，我們必須重視它們的地位，重視它們對經(jīng)濟社會發(fā)展帶來的重要影響，進而促進合伙企業(yè)的健康發(fā)展。

一、合伙企業(yè)的概念及其類型

合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織等主體在中國的境內(nèi)依照相應的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律法規(guī)設立的，由兩個或者兩個以上的自然人通過雙方約定訂立的合伙協(xié)議，共同拿出一部分資金出資經(jīng)營、共同承擔盈虧、共同承擔風險的企業(yè)組織形式。在中國合伙組織形式僅屬限于私營企業(yè)這一種形式，中國的合伙組織形式主要包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

二、合伙企業(yè)的設立

我們知道，合伙企業(yè)是雙方共同經(jīng)營管理繳納一部分資金按照雙方約定的協(xié)議的營利性組織，同時他們也必須對企業(yè)承擔著無限連帶責任共同承擔著相應的風險。因此，合伙企業(yè)的設立必須按照相應的法律法規(guī)具備成立應有的條件，主要有以下幾個方面：

(一)合伙人必須必須具備相應的主體資格

由于在中國《合伙企業(yè)法》作為合伙人公司是不被承認的，因此，應當具備完全民事行為能力的自然人才可以成為合伙人，只有具備了完全的民事行為能力才可以來處分和支配自己的行為，如果僅有一個合伙人就可能成為了獨資企業(yè)，不能稱為合伙企業(yè)。合伙人可以是兩個，但并不確定，同時也可以為兩個以上的多數(shù)。

(二)各個合伙人必須是拿出了一部分資金

企業(yè)的發(fā)展都需要資金的支持，合伙人應當按照合伙協(xié)議雙方約定的應該繳納多少資金、按照哪種方式和繳納資金時相應的時間期來限履行自己相應出資義務。

(三)合伙應當有雙方約定的書面協(xié)議

書面協(xié)議是按照雙方都達成意愿自愿訂立的書面文件，全體合伙人都要在文件上簽字蓋章，這樣書面協(xié)議方就生效。只有達成雙方約定的書面協(xié)議才可以約束雙方的行為，維護和保障自己的利益。

(四)合伙企業(yè)有能代表自己企業(yè)的相應的名稱

合伙企業(yè)的名稱是企業(yè)的文字符號和標志，它不僅代表者企業(yè)的形象和名譽，更能體現(xiàn)著一個企業(yè)的經(jīng)營管理模式，該名稱應與其企業(yè)的組織形式及所從事的營業(yè)范圍相符合，符合相關(guān)的法律法規(guī)。

(五)應有經(jīng)營場所和從事經(jīng)營合伙企業(yè)的必要條件

眾所周知，企業(yè)的設立需要相關(guān)的注冊登記。注冊登記也是合伙企業(yè)設立必須經(jīng)過的環(huán)節(jié)。中國的企業(yè)注冊登記主要是向國家工商行政管理局提交相應的登記所需要的申請書、合伙協(xié)議書等等所需要的資料。相關(guān)部門在收到申請后30日內(nèi)做出相應的是否同意其登記的答復。作為企業(yè)，在中國，只有依照中國現(xiàn)行的行政法律法規(guī)，向相關(guān)司法部門進行申報登記，只有在經(jīng)核準登記，發(fā)給相應的證照后，該企業(yè)才屬合法經(jīng)營企業(yè)，才能依法受到法律保護，維護其合法的經(jīng)濟利益。

三、中國合伙企業(yè)的現(xiàn)狀

在中國，從合伙的種類形式上來看，合伙的種類只有有限合伙和普通有限合伙，并不承認其他類型的合伙企業(yè)。在中國主要以組織性的合伙為主要的對象，對于合同性合伙也給予認同。但是社會經(jīng)濟發(fā)展日新月異，社會的需求是多姿多彩的，社會需求多樣化的而合伙的種類相對比較單一，合伙企業(yè)的發(fā)展也應該順應社會需求多元化的發(fā)展。合伙在作為一種共同經(jīng)營的形式，其應該具有靈活性和適應性的特點以滿足當時人的需求還能協(xié)調(diào)各方面的關(guān)系。組織型傾向的合伙給社會提供的合伙制度確是很單一的，它使得企圖在遇到困難時難以獲得法律上的幫助。

同時，中國合伙企業(yè)這種單一的聯(lián)合組織形式并沒有因為出現(xiàn)更高級的合伙企業(yè)組織形式而被淘汰，相反，在世界各國，合伙企業(yè)都在蓬勃發(fā)展。在中國，中國的相關(guān)法律體系對合伙企業(yè)有所規(guī)定，中國法律對合伙的立法確認，更加促進了合伙的不斷發(fā)展與壯大。

《民法通則》中對合伙主體地位是一種不明確的承認，它把合伙規(guī)定在主體部分中。另外，作為民事主體的大量的合伙企業(yè)大部分活躍于經(jīng)濟生活中，已成為社會生活的現(xiàn)實，他們適應了社會經(jīng)濟的發(fā)展，應當予以承認。關(guān)于合伙企業(yè)是否為獨立民事主體的理論分歧關(guān)于合伙企業(yè)的法律地位在理論上主要有肯定說和否定說兩種具有代表性的說法?？隙ㄕf和否定說主要對于合伙企業(yè)的民事主體意見有所不同，下面主要以下幾個問題進行研究分析討論。

(一)關(guān)于個人合伙的幾個問題

要了解合伙企業(yè)，首先應當應該知道什么是所謂的合伙，作為合伙，在各種合伙中，個人合伙尤為重要，因為只有個人合伙是最基礎的。因為個人合伙是由兩個或兩個以上公民個人，他們成為所謂的個體工商戶按照相互的協(xié)議，各自提供資金、實物或者技術(shù)等，主要以合伙人的進行的勞動從事經(jīng)營的管理的組織。合伙人即是合伙關(guān)系的當事人，是合伙企業(yè)在經(jīng)營管理活動進行中的主要主體，在合伙的概念中我們不難看出合伙可以包含兩個方面的內(nèi)容，一是合伙雙方簽訂的合同協(xié)議，二是合伙特有組織，兩者是不可分割的。合伙人應按照合伙協(xié)議約定各自提供物質(zhì)財產(chǎn)或非物質(zhì)財產(chǎn)，在此基礎上，為了共同經(jīng)營的目的，共同從事的合伙事業(yè)，并與第三人發(fā)生法律關(guān)系，對于投資的物品，可以是貨幣，也可以是技術(shù)，或土地等生產(chǎn)、生活資料等等。三是，合伙人對合伙債務負連帶清償責任。償還合伙債務超過自己應當承擔數(shù)額的合伙人，自己的利益受到了極大的損失，其有權(quán)向其他合伙人追償。

(二)有限合伙存在的幾個問題

1.有限合伙人的管理合伙企業(yè)事務的問題

在中國新《合伙企業(yè)法》中規(guī)定了有限合伙人執(zhí)行合伙事務應該遵守的相應的法律原則，合伙事務不能由有限合伙人執(zhí)行，也沒有資格對外代表合伙企業(yè)。由于有限合伙人不參與日常的經(jīng)營管理他們只管拿出一部分的資金，只享受分紅收益權(quán)，真正進行參與企業(yè)經(jīng)營管理的是承擔無限責任的普通合伙人。但是一般情況之下，企業(yè)真正的主要出資者只能是有限合伙人，因此，在有限合伙這種合作組織形式中，必須誠實守信，否則無法進行監(jiān)督活動。從而將會影響企業(yè)的健康發(fā)展。

2.相關(guān)的法律體系尚不健全

在中國剛修訂的新《合伙企業(yè)法》中對有限合伙人應該采取哪一種方式、相應的時間限制，應該繳納多少資金，并沒有相應的法律法規(guī)的規(guī)定，而是在雙方簽訂協(xié)議時雙方規(guī)定的，這種相對來說缺乏嚴格的法律法規(guī)保證的條件雖然有利于合伙企業(yè)的建立同時又可能會損害合伙人的利益，不利于合伙企業(yè)的運行，對債權(quán)人來說也是不利的。同時《合伙企業(yè)法》中的許多法律法規(guī)在實際的實踐中與其他的法律法規(guī)存在著許多的矛盾，有可能導致企業(yè)的資金匱乏等一系列問題的出現(xiàn)，阻礙經(jīng)濟的發(fā)展。

3.有限責任的保護范圍問題

我們都知道，在中國，合伙企業(yè)的合伙人在經(jīng)營管理企業(yè)的執(zhí)業(yè)活動中因為自己的過失或者重大過錯，造成企業(yè)的重大損失，應該為自己的行為承擔相應的無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人也應該按照當時簽訂的協(xié)議約定按照相應的繳納資金的份額來承擔自己應有的責任。相反，若是合伙企業(yè)的合伙人并不是因為自己的故意或者重大過失而給合伙企業(yè)造成的重大損失，所有的合伙人都應該承擔無限連帶責任。由此可見，其他合伙人按照資金份額承擔責任是在特殊的情況下，是有特殊的保護范圍的。

四、對相關(guān)問題的解決方法

為了維護合伙企業(yè)人的利益，保障他們繳納的資金承擔較小的風險，中國在不斷地完善相應的法律法規(guī)。在中國的新《合伙企業(yè)法》中也有相應的規(guī)定允許合伙人參與一些合伙經(jīng)營管理事務。比如合伙人可以查閱企業(yè)的經(jīng)營管理會計賬簿，可以有權(quán)審計企業(yè)資金的使用狀況包括收入支出等等。

五、總結(jié)

合伙企業(yè)作為特殊的商業(yè)組織，有相應的《合伙企業(yè)法》對合伙企業(yè)作出了具體的規(guī)定提供法律保障，因此，在現(xiàn)實社會實踐中應嚴格適用合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定來處理各種問題，而不能隨便引用《中華人民共和國民法通則》的相關(guān)法律規(guī)定。對合伙企業(yè)若干問題的法律研究，有利于促進合伙企業(yè)的壯大，進一步發(fā)揮合伙企業(yè)的優(yōu)越性，從而更好的帶動經(jīng)濟的有效發(fā)展。

ImenToumi(1992-)，女，突尼斯人，北京郵電大學人文學院，法律專業(yè)。

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