羅崇舉

（100080 國家知識產(chǎn)權局專利局電學發(fā)明審查部 北京）

假冒專利罪的立案標準和犯罪構成

羅崇舉

（100080 國家知識產(chǎn)權局專利局電學發(fā)明審查部 北京）

假冒專利罪指違反國家專利法規(guī)，假冒他人專利，情節(jié)嚴重的行為。假冒專利罪的適用范圍僅限于專利法第五十八條所規(guī)定的假冒他人專利的行為，而冒充專利行為和專利侵權行為則完全被排除在刑罰處罰之外。從國家專利制度和消費者合法權益的角度看，冒充專利行為的社會危害性并不遜于假冒他人專利行為的社會危害性。此外，由于假冒專利罪侵犯的客體之一是專利權人的商譽，而不是專利權-專利制度的核心內容，并且在專利領域大量存在的違法行為是專利侵權行為，因此，僅規(guī)定假冒專利罪不利于維護專利制度的權威性和充分保護專利權人的合法權益。

假冒專利罪；立案標準；犯罪構成

一、假冒專利情形

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》的有關規(guī)定，假冒他人專利，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：

（1）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（2）給專利權人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；

（3）造成惡劣影響的。

刑法第216條規(guī)定：“假冒他人專利情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！?/p>

本罪立案標準第1項規(guī)定，“違法所得數(shù)額在10萬元以上的”，應當立案追究。這是指單位或者個人侵犯他人專利權，假冒他人專利違法所得數(shù)額累計達到10萬元以上形。

所謂專利權，是指國家專利機關授予發(fā)明人、設計人或者其所在單位對發(fā)明創(chuàng)造在期限內所享有的專有權。國家為了鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進科學技術的繁榮和發(fā)展，切實保利權人的權益，建立了專利管理制度。假冒他人專利的行為，不僅侵犯了專利權人對專利的專有權，而且也侵犯了國家的專利管理制度。

二、侵犯他人專利權的行為包括兩種情形

（1）未經(jīng)專利權人許可，以商業(yè)營利為目的使用他人專利。專利權人，既可以是個人，也可以單位；既可以是外國人，也可以是我國公民。

（2）行為人假冒他人專利。具體指未經(jīng)專利權人許可，以營利為目的，制造、使用、銷售專利產(chǎn)品，竊用專利方法，冒充他人專利產(chǎn)品的行為。應當注意，這里的“專利”必須是在專利權的保護期限內的專利，超過專利保護期限的不受法律保護。

本罪立案標準第2項規(guī)定，“給專利權人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的”，應當立案追究。這里的“直接經(jīng)濟損失”，是指由于行為人假冒他人專利的行為導致的專利權人直接的財產(chǎn)損毀、減少的實際價值，不包括間接經(jīng)濟損失。

本罪立案標準第3項規(guī)定，“雖未達到上述數(shù)額標準，但因假冒他人專利，受過行政處罰2次以上，又假冒他人專利的”，應當立案追究。這里“雖未達到上述數(shù)額標準”，根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》中附則的規(guī)定，是指接近本罪立案標準第1項、第2項規(guī)定的數(shù)額標準，并且已經(jīng)達到該數(shù)額標準的80%以上，即假冒他人專利，“違法所得數(shù)額在8萬元以上的，或者給專利權人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在40萬元以上”。所謂“受過行政處罰2次以上”，是指單位或者個人因假冒他人專利，曾經(jīng)受過2次或者2次以上的行政處罰。至于受處罰的種類、具體時間以及2次處罰之間的時間間隔多長，均不受影響。只要單位或者個人因假冒他人專利受過2次或者2次以上行政處罰，又假冒他人專利，違法所得數(shù)額在8萬元以上的或者給專利權人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在40萬元以上，公安機關應當立案偵查。

本罪立案標準第4項規(guī)定，“造成惡劣影響的”，應當立案追究。這主要是指單位或者個人假冒他人專利，不符合上述關于本罪立案標準的三種情形之一，但其行為引發(fā)社會不安定因素、嚴重損害專利權人的利益或者嚴重損害黨和政府的形象等。至于什么情況屬于“造成惡劣影響”，應當根據(jù)案件具體情況進行綜合評定。

三、本罪的構成

1.本罪侵犯的客體是專利權人的專利權和我國的專利管理制度

所謂專利權，是指專利權人對其發(fā)明創(chuàng)造依法享有權利，包括專利實施權、專利許可權、專利轉讓權、專利標記和署名權等。假冒他人的專利首先侵犯專利權人的專利權，而該權利又是依據(jù)《專利法》取得并受《專利法》保護，所以，該種行為必然又侵犯以《專利法》為核心和基礎的專利制度。

2.本罪的客觀方面，表現(xiàn)為未經(jīng)專利權人許可，假冒他人的專利，情節(jié)嚴重的行為

（1）未經(jīng)專利權人許可，假冒他人專利。所謂假冒他人專利，是指在自己的產(chǎn)品、方法或外觀設計上標明他人已取得專利權的專利標記和專利號，冒充他人專利的產(chǎn)品、方法或外觀設計的行為。如果不是假冒他人的專利，而是在自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上標明一個不存在的專利標記或專利號，謊稱為專利產(chǎn)品，則不構成本罪，而是冒充專利的行為。

（2）假冒行為必須發(fā)生在專利權的有效保護期限內。這是本罪的特定犯罪時間。如果假冒他人已過期的專利，則不構成本罪。因為專利超過了法律規(guī)定的有效期限后，就不再受法律保護。

四、本罪的認定

首先，要把假冒專利罪與一般專利侵權行為區(qū)別開來。二者的界限就在于“情節(jié)是否嚴重”。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，只有情節(jié)嚴重的假冒專利行為才構成假冒專利罪，否則，只是一般違法行為，不構成犯罪。

其次，要把假冒專利罪與《專利法》允許的行為區(qū)別開來。

根據(jù)《專利法》第六十二條規(guī)定，下列行為不視為侵犯專利權的行為，是法律允許的行為：

（1）專利權人制造或者經(jīng)專利權人制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者銷售該產(chǎn)品的。

（2）使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的。

（3）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的。

最后，應把假冒專利罪與冒充專利的行為區(qū)別開來。冒充專利是指把自己生產(chǎn)的非專利產(chǎn)品憑空捏造一個不存在的專利標記或專利號，謊稱為專利產(chǎn)品，而不是假冒他人的專利。從《刑法》的規(guī)定來看，冒充專利的行為不構成犯罪，所以，假冒專利與冒充專利在一定程度上說也是罪與非罪的區(qū)別。由于行為人所冒充的專利權根本就不存在，所以也不會發(fā)生專利侵權的問題。但冒充專利是一種破壞專利管理制度、擾亂市場經(jīng)濟秩序的違法行為，行為人要承擔行政法律責任。

[1]劉憲權，吳允鋒.假冒專利罪客觀行為的界定與刑法完善[J].《華東政法學院學報》，2006年1期.