楊 菲

（730070 甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州）

古代保辜制度對(duì)現(xiàn)代刑法的指導(dǎo)意義

楊 菲

（730070 甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州）

保辜制度作為中國(guó)封建法律泛道德化的典型反映,雖然這一制度在清末修律時(shí)已被廢除,但筆者認(rèn)為其對(duì)現(xiàn)代刑事立法仍有積極的借鑒意義。它的存在對(duì)于當(dāng)時(shí)緩和社會(huì)矛盾，解決糾紛，維護(hù)社會(huì)和諧曾經(jīng)起過重要作用。 在現(xiàn)代，保辜制度也有其存在的意義。保辜制度體現(xiàn)了刑法的謙抑性、有利于緩刑制度的改進(jìn)、有助于報(bào)復(fù)行為的遏制。在交通肇事罪和傷害罪中加入有關(guān)條文，能夠更好的運(yùn)用和發(fā)展保辜制度。

保辜制度； 借鑒； 立法建議

一、保辜制度的涵義

《說文》載：“保，養(yǎng)也。辜，罪也，義從辛，古聲”，段注：“辜，非常之罪，引申之凡有罪者皆為辜?！?/p>

《吏學(xué)指南》曰：“保是保其罪也?！薄独魧W(xué)指南》對(duì)保辜的解釋相較《說文》的解釋則更進(jìn)一步，它強(qiáng)調(diào)通過保辜可以減輕加害人的罪責(zé)。

保辜制度的完備入律，當(dāng)自《唐律》始。《唐律疏議》明確規(guī)定在卷21《斗訟律》保辜專條中，其律條正文為：“諸保辜者，手足毆傷人限十日，以物毆傷人者二十日，以刃及湯火傷人者三十日，折跌肢體及破骨者五十日”。

《大清律輯注》關(guān)于保辜制度的解釋曰：“保，養(yǎng)也；辜，罪也。保辜，謂毆傷人未致死，當(dāng)官立限以保之。保人之傷，正所以保已之罪也”。道出了保辜制度通過救助受害人來減輕加害人罪責(zé)的真諦。

我們可以得出結(jié)論，了解到保辜制度的基本內(nèi)容是：毆人致傷后，受害人沒有立即死亡，則法律規(guī)定一定的期限，在此期限內(nèi)要求加害人積極救助受害人，視期限屆滿時(shí)受害人的傷情對(duì)加害人定罪量刑。

二、保辜制度存在的合理性

（一）保辜制度體現(xiàn)了刑法的謙抑性原則

謙抑性原則即“刑法應(yīng)依據(jù)一定的規(guī)則控制處罰范圍與處罰程度凡是適用其他法律足以抑止某種違法行為、足以保護(hù)合法權(quán)益時(shí)。就不要將其規(guī)定為犯罪；凡是適用較輕的制裁方法足以抑止某種犯罪行為、足以保護(hù)合法權(quán)益時(shí)，就不要規(guī)定較重的制裁方法”。保辜制度也蘊(yùn)含這一精神，在保辜期限內(nèi)，責(zé)令加害人積極幫助被害人治療，以防止危害結(jié)果的發(fā)生或進(jìn)一步擴(kuò)大。并且對(duì)加害人的主觀惡性程度進(jìn)行考察等到保辜期限后，根據(jù)情況，減輕處罰或者從重處罰?？梢哉f，如果犯罪中止制度是在犯罪過程中為走上犯罪道路的人架起座可以“返回的黃金橋”。

（二）保辜制度有助于遏制報(bào)復(fù)行為

它責(zé)令加害人對(duì)被害人負(fù)有醫(yī)療責(zé)任、對(duì)被害人采取積極的救治措施，使之康復(fù)，并據(jù)此來減輕加害人的罪責(zé)，這樣就能夠調(diào)動(dòng)加害人的主觀能動(dòng)性，對(duì)于減輕犯罪損失、緩和社會(huì)矛盾必定會(huì)收到良好的效果。實(shí)行保辜制度，可以使加害人將醫(yī)治被害人的傷病與減輕自己的罪責(zé)結(jié)合起來，積極對(duì)被害人安慰、探視，為其醫(yī)治病傷，以此將功補(bǔ)過，有利于實(shí)現(xiàn)對(duì)被害人的慰撫、補(bǔ)償，從而遏制未來可能的報(bào)復(fù)行為，最終達(dá)到穩(wěn)定社會(huì)的目的。

三、保辜制度對(duì)現(xiàn)代刑法的借鑒

(一)交通肇事罪中引入類似保辜制度條文

我們可以了解到，生活中，發(fā)生了交通事故之后，有些機(jī)動(dòng)車輛駕駛?cè)瞬坏珱]有直接下車來對(duì)受害者進(jìn)行積極的救助，反而會(huì)出現(xiàn)“再次碾壓”的情況。實(shí)際情況下，要是一個(gè)人被撞成殘疾，這需要的治療費(fèi)用、傷殘補(bǔ)助金、誤工費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)等等是一個(gè)十分模糊的數(shù)字，并且處理起來又是一個(gè)十分漫長(zhǎng)的過程，到底需要住院多久，時(shí)間是無法在自己所能控制的范圍之內(nèi)的，然而要是撞死了他人，所需要的賠償費(fèi)用在機(jī)動(dòng)車輛駕駛?cè)诵睦矸路鹗且荒苛巳坏?，完全能夠進(jìn)行清楚地計(jì)算，并且所帶來的心里負(fù)擔(dān)會(huì)因?yàn)樗劳龅慕Y(jié)果很快的消失。

由于社會(huì)現(xiàn)象中有大量的以上情況，從而引發(fā)了學(xué)界關(guān)于在法律相關(guān)規(guī)則是否應(yīng)該明文規(guī)定增加“加害人對(duì)受害人必須進(jìn)行積極救助義務(wù)”的爭(zhēng)論，法律規(guī)范方面的不全面導(dǎo)致了人們意識(shí)環(huán)節(jié)方面的薄弱以及誤解就是造成“再次碾壓”致死案件屢禁止的根本原因。其中就有一些學(xué)者主張?jiān)谥袊?guó)現(xiàn)代刑事法律中重新建立起與中國(guó)古代保辜制度像類似的制度—“受害人保護(hù)制度”即犯罪行人在實(shí)行了犯罪行為之后，法律規(guī)定一定的時(shí)間期限，只要積極地救助受害人，對(duì)受害人進(jìn)行細(xì)心地治療，使得受害人不但在肉體上能夠得到療傷，而且使得受害人精神上也能夠得到相應(yīng)的撫慰，從而犯罪行為人能夠得到相應(yīng)的減刑處罰。假如，要是在法定的時(shí)間之內(nèi)，犯罪行為人沒有對(duì)受害人進(jìn)行積極的救助，傷情并沒有好轉(zhuǎn)甚至因?yàn)槲吹玫骄戎袨槎鴮?dǎo)致傷情的顯著惡化，則需要對(duì)犯罪行為進(jìn)行加重處罰。

（二）在故意傷害罪中引入類似保辜制度條文

故意傷害罪的特征是故意侵害他人身體以致受害人傷害嚴(yán)重程度達(dá)到可以追求刑事責(zé)任程度的一種行為，也就是必須對(duì)加害人造成的損傷需要達(dá)到一定的程度，只是一點(diǎn)點(diǎn)輕微傷害是不需要定罪處罰的，這個(gè)和犯罪行為能夠破壞的社會(huì)關(guān)系程度有一定關(guān)系。

我們可以在故意傷害罪中規(guī)定一些相應(yīng)的條文，只要故意傷害行為發(fā)生以后，在司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹橐郧?，倘若傷害行為人能夠抓緊時(shí)間對(duì)受害人進(jìn)行積極的救助，而這其中的時(shí)間我們可以在法律規(guī)范中做一個(gè)詳細(xì)的規(guī)定，也就像是古代保辜制度中規(guī)定的“辜限”一樣設(shè)置相應(yīng)的時(shí)間，這個(gè)期間的設(shè)置可以依據(jù)行為人使用的犯罪工具來定，也可以依據(jù)受害人所受到的傷害程度來定

四、結(jié)語(yǔ)

保辜制度自產(chǎn)生以來，經(jīng)過兩千多年的演變完善，并成功地運(yùn)用于古代司法實(shí)踐中，其存在主要是在我國(guó)的奴隸社會(huì)和封建社會(huì)，當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平不發(fā)達(dá)，在這種情況下古代的司法官運(yùn)用保辜制度企圖使得加害人所受的處罰更為合理，同時(shí)也能更好地保護(hù)受害人，對(duì)于緩和社會(huì)矛盾，節(jié)約司法資源的貢獻(xiàn)不小。在中國(guó)古代刑法中，有許多獨(dú)特的原則和制度，蘊(yùn)涵著豐富的東方哲學(xué)的精義和思辯，保辜制度就是其中之一。所以保辜制度還是有很多值得我們學(xué)習(xí)的地方，它在保護(hù)受害人方面貢獻(xiàn)不少，這正為我國(guó)現(xiàn)代刑法制度這方面的缺失提供了借鑒。

[1]林山田.刑罰學(xué)[M].臺(tái)灣:臺(tái)灣商務(wù)印書館.1985.

[2]牛忠志．古代保辜制度考析[J].山東科技大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版).2002(12）．

楊菲，甘肅政法學(xué)院研究生，2015級(jí)法學(xué)經(jīng)濟(jì)法方向。