沈建琴

（100088 中國政法大學(xué) 北京）

淺析公證遺囑立法完善建議

沈建琴

（100088 中國政法大學(xué) 北京）

本文介紹了公證遺囑的概念、特點(diǎn)和要件，作者結(jié)合公證實(shí)踐指出遺囑公證存在的問題，并對公證遺囑具體法律規(guī)定的完善、公證遺囑的效力轉(zhuǎn)換、公證遺囑具體制度的完善三方面進(jìn)行分析探討，并提出相應(yīng)的立法完善措施。

公證；遺囑；效力

一、公證遺囑概述

（一）公證遺囑概念

遺囑是指遺囑人生前按照法律規(guī)定的形式，對其所有的財產(chǎn)以及相關(guān)事務(wù)做出的符合法律規(guī)定的處理，在其去世后生效的一種單方民事法律行為。遺囑公證是公證機(jī)構(gòu)按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實(shí)、合法的活動，經(jīng)公證證明的遺囑為公證遺囑。

（二）公證遺囑的特點(diǎn)

1.公證遺囑必須公證機(jī)構(gòu)辦理

遺囑是要式民事法律行為，不具備法定形式的遺囑不成立。根據(jù)我國繼承法的規(guī)定，法律所認(rèn)可的遺囑形式有公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑五種。遺囑應(yīng)具備相應(yīng)的形式要件，公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理，自書遺囑由遺囑親筆書寫，簽名，注明年、月、日，代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中1人代書，注明、年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名，錄音遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，等等。可見，公證遺囑應(yīng)由遺囑人經(jīng)公證機(jī)構(gòu)辦理，否則公證遺囑缺少成立要件。

2.公證遺囑以公證書為載體

根據(jù)《公證法》第三十條的規(guī)定，公證機(jī)構(gòu)經(jīng)審查，認(rèn)為申請?zhí)峁┑淖C明材料真實(shí)、合法、充分，申請公證的事項(xiàng)真實(shí)、合法的，應(yīng)當(dāng)自受理公證申請之日起十五個工作日內(nèi)向當(dāng)事人出具公證書。遺囑公證是公證機(jī)構(gòu)的公證事項(xiàng)之一，遺囑經(jīng)公證后，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)依法將遺囑與證明遺囑行為的公證書一并裝訂后制作成公證書，公證遺囑以公證書為載體。

3.公證遺囑的變更或撤銷必須再次采取公證的形式

繼承法司法解釋規(guī)定，遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準(zhǔn)。因此，公證遺囑的撤銷或變更，應(yīng)當(dāng)重新辦理公證遺囑，不得采用其他方式，這也是我國所特有的一種法律形式和特點(diǎn)。

二、公證遺囑的要件

（一）遺囑人具有相應(yīng)的行為能力

繼承法規(guī)定，無行為能力或者限制行為能力人所立的遺囑無效。所謂行為能力，是指對民事法律行為及后果的識別、判斷、處理能力。行為人的行為能力應(yīng)從年齡和行為人的識別、判斷、處理能力進(jìn)行綜合判斷。我國民法通則規(guī)定10周歲以下的公民為無行為能力人，10至18周歲為限制行為能力人，繼承法司法解釋規(guī)定，不滿18周歲的為限制行為能力人。因此18周歲以下的公民不能立遺囑，精神病人（包括癡呆癥人）因喪失判斷、識別能力或事務(wù)處理能力，法律規(guī)定為限制行為能力人或無行為能力人，也不能立遺囑。

（二）公證遺囑必須反映遺囑人的真實(shí)意思表示

意思表示真實(shí)是公證遺囑的生效要件之一，所謂遺囑人的真實(shí)意思，是指遺囑必須要符合遺囑人本人意思，立遺囑時未曾受外界條件干擾。真實(shí)合法是公證遺囑優(yōu)先效力的基礎(chǔ)，如果公證遺囑失去了真實(shí)合法的內(nèi)涵，即使冠以公證的外衣，公證遺囑的效力也將受到影響?！独^承法》第二十二條的規(guī)定，遺囑人所立公證遺囑內(nèi)容必須表示遺囑人的真實(shí)意思，受協(xié)迫、受欺騙所立的遺囑無效，遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效。公證活動中，公證員應(yīng)仔細(xì)審查遺囑內(nèi)容，審查時不能有受益人和其他人員在旁，公證員與遺囑人交流和談話時要注意技巧，要引導(dǎo)遺囑人講出自身想法。

（三）不違反法律和社會公共利益

民事活動必須遵守法律，違反法律和社會公共利益的民事行為無效。公證遺囑是特殊的民事法律行為，也應(yīng)該具備這一要件，如果遺囑人以遺囑處分了屬于國家、集體或他人所有的財產(chǎn)，遺囑的該項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)認(rèn)定為無效；遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額，遺產(chǎn)處理時，應(yīng)當(dāng)為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原理處理。

三、公證遺囑立法現(xiàn)狀

一是對公證遺囑的規(guī)定過于簡單，不便于操作，也不利于對當(dāng)事人遺囑繼承利益的保護(hù)。雖然公證機(jī)構(gòu)具有權(quán)威性，但由于遺囑往往涉及事后較大數(shù)額的財產(chǎn)歸屬，且遺囑生效時立遺囑人已經(jīng)死亡，所以法律應(yīng)作出更為具體的規(guī)定，以更好地保護(hù)立遺囑人的真實(shí)意思；二是并未對公證遺囑因程序原因存在瑕疵時可否轉(zhuǎn)化為其他形式的遺囑作出規(guī)定，如自書遺囑辦理公證的可否轉(zhuǎn)化為自書遺囑，公證人員代書的可否轉(zhuǎn)化為代書遺囑，可否按錄像內(nèi)容轉(zhuǎn)化為錄音遺囑等等；三是對遺囑公證的類型不夠豐富，欠缺對密封遺囑的規(guī)定，缺乏對遺囑執(zhí)行人制度和遺囑宣讀制度的具體規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)踐中缺乏可操作性。

四、公證遺囑的立法完善

（1）對公證遺囑作出更為具體的規(guī)定。遺囑公證不僅涉及到法律實(shí)體，也涉及法定程序。但繼承法的有關(guān)規(guī)定不夠具體，比如遺囑內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性審查問題、當(dāng)事人行為能力界定問題、嚴(yán)格意義的辦理程序問題等，這些都將導(dǎo)致承辦公證機(jī)構(gòu)操作上的自主性或隨意性。而不論是實(shí)體還是程序存在的問題，公證書都有被推翻的可能，從而導(dǎo)致公證遺囑的涉訴案件呈上升趨勢。很多規(guī)定的不具體導(dǎo)致對部分法律問題產(chǎn)生不同的理解，容易引起糾紛。

（2）對無效公證遺囑的轉(zhuǎn)換進(jìn)行規(guī)定。根據(jù)民法原理，無效民事法律行為可按當(dāng)事人的內(nèi)心真實(shí)意思進(jìn)行轉(zhuǎn)換，公證遺囑的無效有各種各樣的原因，有的因公證程序不到位，有的因法律行為欠缺成立要件或生效要件，針對不同的情況作出具體的規(guī)定，以維護(hù)遺囑人的真實(shí)意愿，保護(hù)繼承人的合法權(quán)益，這是完善繼承法的具體要求，也是法律發(fā)展的要求。

（3）進(jìn)一步完善遺囑公證類型及具體制度。公證機(jī)構(gòu)應(yīng)提供各種形式的遺囑公證服務(wù)，借鑒先進(jìn)國家和地區(qū)的立法成果，應(yīng)對密封遺囑公證類型進(jìn)行規(guī)定，這樣既豐富了公證類型，也便于保護(hù)遺囑人的隱私。進(jìn)一步完善遺囑執(zhí)行人制度，規(guī)定遺囑宣讀制度，對公證遺囑的執(zhí)行落實(shí)及減少繼承糾紛具有重要意義。

[1]陳笑雯.探析公證遺囑的若干問題[J].法制與經(jīng)濟(jì)，2012(2):90-91.

[2]李錦山.關(guān)于公證遺囑優(yōu)先效力的思考[J].經(jīng)濟(jì)管理：全文版，2016(6):00282.