趙 敏

北京盈科(貴陽)律師事務(wù)所，貴州 貴陽 550002

基于反壟斷法視角的企業(yè)并購法律問題探討

趙 敏

北京盈科(貴陽)律師事務(wù)所，貴州 貴陽 550002

近年來我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)迅猛發(fā)展，我們國家的企業(yè)開始具備更高的國際競(jìng)爭(zhēng)力，逐漸參與到國際競(jìng)爭(zhēng)當(dāng)中去，企業(yè)的并購的形式能夠最大化的汲取世界范圍內(nèi)的有效而優(yōu)質(zhì)的資源。但在競(jìng)爭(zhēng)的過程中也會(huì)出現(xiàn)各種各樣的問題，企業(yè)的并購能否順利進(jìn)行取決于反壟斷法規(guī)制法律時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。針對(duì)當(dāng)下企業(yè)并購存在的法律問題，提出優(yōu)化與改良辦法，為今后企業(yè)能夠盡量規(guī)避法律方面的風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)建完善的反壟斷法風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防機(jī)制。

反壟斷法；企業(yè)并購；企業(yè)并購法律問題

我國經(jīng)濟(jì)在改革開放后迅猛發(fā)展，但近幾年其發(fā)展的腳步逐漸慢了下來，經(jīng)歷過全球范圍內(nèi)的金融危機(jī)后，世界經(jīng)濟(jì)整體情況也變得不景氣。在這樣的大環(huán)境下，一些企業(yè)在原有的一些問題上例如發(fā)展渠道不夠多元化、經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)過于單一化、品牌沒有形成足夠的影響力，從而發(fā)生經(jīng)營困難的現(xiàn)象。一些企業(yè)在并購的過程中失敗的案例也是比較多見的。專業(yè)人士系統(tǒng)分析之后得出導(dǎo)致失敗的最主要的因素是和企業(yè)合作的東道國的反壟斷機(jī)制。本研究基于反壟斷法視角對(duì)企業(yè)并購可能出現(xiàn)的法律問題進(jìn)行探討研究。

一、并購企業(yè)過程中的壟斷行為

國內(nèi)企業(yè)在和外國企業(yè)接軌后，作為東道主的外資企業(yè)通常會(huì)采用并購和新建兩種方式，而近年來并購已經(jīng)成為主流趨勢(shì)。在我國企業(yè)逐步加快對(duì)外接軌的腳步的同時(shí)外商獨(dú)資企業(yè)發(fā)展迅猛，他們對(duì)于股權(quán)的要求也更為貪婪。他們憑借自己得天獨(dú)厚的資金和技術(shù)上的壓倒性的優(yōu)勢(shì)，對(duì)我國國內(nèi)的企業(yè)進(jìn)行著強(qiáng)力的沖擊，尤其是對(duì)一些處于剛剛起步階段的中小型企業(yè)其沖擊力是格外巨大的。外資企業(yè)以最大限度的攫取被并購企業(yè)的股權(quán)，他們當(dāng)中有2/3的企業(yè)占有絕對(duì)或者相對(duì)的控股權(quán)。控股并購是這些東道國企業(yè)在詳盡權(quán)衡各種利弊之后做出的戰(zhàn)略性決策，這就為他們今后進(jìn)一步壟斷中國市場(chǎng)埋下了伏筆。

二、并購過程中壟斷行為的成因

資本家總是最大化的攫取利益，我們認(rèn)為，外資并購中的壟斷是指，外國投資者或者與外國投資者具有同等地位的公司、企業(yè)、個(gè)人通過取得中國企業(yè)的全部或者部分資產(chǎn)或股權(quán)的方式，從而實(shí)質(zhì)上取得對(duì)企業(yè)的控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)后，為了獲取高額的壟斷利潤，通過構(gòu)筑市場(chǎng)壁壘對(duì)相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)行的不成黨的排他性控制的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)或行為。這其中有我國國內(nèi)企業(yè)自身存在的問題，同樣的這也是一種不可避免的趨勢(shì)。

在法律層面，顯然我國在反壟斷相關(guān)的法律法規(guī)的制定上有所欠缺，只在原則上和程序上的規(guī)定不具有有力的反壟斷力度，需要在具體操作的準(zhǔn)則以及標(biāo)準(zhǔn)的量化上細(xì)化制定標(biāo)準(zhǔn)。一些政治因素使得地方政府對(duì)外資企業(yè)持有袒護(hù)的成份，由于政績(jī)的牽制不能對(duì)所有的外資企業(yè)一視同仁，這將使得原有的健康的市場(chǎng)機(jī)制變的扭曲，這種扭曲體現(xiàn)在納入的外資質(zhì)量每況愈下，國內(nèi)的投資企業(yè)受到不同程度的排擠，最終損害了國家的利益，得不償失。

三、反思

在面對(duì)這樣的壟斷情形時(shí)我們需要不斷思索，努力改變當(dāng)下的情況，這種改變不是單方面的，需要多方一起努力來扭轉(zhuǎn)被動(dòng)的、任人宰割的局面。

首先我們要明確什么樣的情況才是壟斷的狀態(tài)，這就要求政府制定合理的確立并購過程中的壟斷狀態(tài)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，這種合理需要建立在科學(xué)的基礎(chǔ)之上。所以對(duì)市場(chǎng)的衡量至關(guān)重要，衡量?jī)?nèi)容包括并購企業(yè)相關(guān)的產(chǎn)品，消費(fèi)者的相關(guān)購買動(dòng)機(jī)和使用目的，相關(guān)產(chǎn)品的價(jià)格，還有廠商進(jìn)行銷售活動(dòng)的區(qū)域和范圍。有了科學(xué)的界定標(biāo)準(zhǔn)機(jī)制，我們就可以對(duì)壟斷行為有了精確的判斷。

完善相關(guān)的外資并購中反壟斷的法律體系以及立法模式。模式主要包括結(jié)構(gòu)規(guī)制壟斷控制和行為規(guī)制壟斷控制模式。壟斷行為與壟斷狀態(tài)往往相互關(guān)聯(lián)，企業(yè)在進(jìn)行壟斷行為時(shí)其產(chǎn)生的負(fù)面影響往往大于壟斷他人而獲得的利益。所以在有可能形成壟斷的時(shí)候需要引起重視，對(duì)相關(guān)企業(yè)的一些可疑行為適時(shí)加以限制，在立法之時(shí)給予相關(guān)企業(yè)較為嚴(yán)密的監(jiān)控。

中國企業(yè)的內(nèi)部需要不斷完善和進(jìn)步，在面對(duì)海外并購的時(shí)候需要有相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防控和預(yù)警機(jī)制體系。相關(guān)政府部門在國內(nèi)企業(yè)準(zhǔn)備和外資企業(yè)進(jìn)行并購的時(shí)候需要完善相關(guān)的審查制度，防范于未然。

四、結(jié)語

當(dāng)外資企業(yè)已經(jīng)構(gòu)成壟斷行為的事實(shí)，就理所應(yīng)當(dāng)受到相應(yīng)的制裁，對(duì)他們的限制即是約束諸如此類的壟斷行為的發(fā)生，約束自身的同時(shí)也對(duì)外起到震懾的作用。詳盡的法律制度的存在既可以使相關(guān)法律制度之間協(xié)調(diào)，這樣的協(xié)同作用能夠更好的使并購行為變得更為規(guī)范、合法。企業(yè)與企業(yè)之間的聯(lián)系也牽涉到國家與國家的聯(lián)系，特別是經(jīng)濟(jì)方面的關(guān)系，在貿(mào)易往來的同時(shí)我們需要更多的關(guān)注與詳細(xì)的解讀國際上的一些規(guī)則，更好的與國際接軌，在自我保護(hù)的同時(shí)能夠?qū)艛嗟呢?fù)面影響降到最低。

[1]聶文韜，張永輝.外資并購我國企業(yè)的反壟斷法律問題研究[J].遼寧工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)，2008，10(1)：8-11.

[2]朱兆旭，丁國峰.反壟斷法視角下中國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策[J].河北聯(lián)合大學(xué)學(xué)報(bào)，2016，16(2)：14-17.

D

A

2095-4379-(2017)22-0136-01

趙敏(1970-)，女，遼寧沈陽人，研究生，北京盈科(貴陽)律師事務(wù)所，中級(jí)律師，研究方向：法學(xué)。