陳璐瑤

湘潭大學(xué)，湖南 湘潭 411105

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論幫助犯的成立條件

陳璐瑤

湘潭大學(xué)，湖南 湘潭 411105

幫助犯是共同犯罪的一種，幫助行為能夠構(gòu)成犯罪，能否成為幫助犯學(xué)界有著不同的看法。本文基于共犯從屬性說的觀點(diǎn)上，探討幫助犯的成立條件。要成立幫助犯必須有幫助的故意、幫助的行為以及被幫助者實(shí)行犯罪。

幫助犯；成立條件；從屬性

幫助犯，又稱從犯，是指幫助正犯使之實(shí)行犯罪的犯罪形態(tài)。幫助是指使已經(jīng)決定實(shí)行犯罪的人(正犯)的實(shí)行行為變得容易的一切行為，即“通過對(duì)正犯予以援助、對(duì)其構(gòu)成要件該當(dāng)行為予以促進(jìn)，并且進(jìn)而促進(jìn)惹起構(gòu)成要件該當(dāng)事實(shí)。必須要能夠肯定幫助行為介入了正犯行為而和構(gòu)成要件該當(dāng)事實(shí)之間存在因果關(guān)系”。按照德日通說的共犯從屬性說，幫助犯屬于狹義的共犯，應(yīng)當(dāng)從屬于正犯。

雖然共犯獨(dú)立性說認(rèn)為幫助行為本身就是一種獨(dú)立的實(shí)行行為，所以成立幫助犯不以被幫助者實(shí)施實(shí)行行為為必要。但共犯從屬性說是德日現(xiàn)在的通說，他們認(rèn)為幫助犯的行為必須從屬于正犯的實(shí)行行為。所以只有被幫助者實(shí)施了犯罪行為，幫助犯才能成立。換而言之，幫助犯的成立條件有三：一是幫助的故意；二是幫助的行為；三是被幫助者實(shí)行犯罪。

一、幫助的故意

德日的通說認(rèn)為，幫助犯的成立以具有幫助的故意為必備條件。而且與教唆的故意一樣，這種故意可以是未必的故意。對(duì)于幫助故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，存在兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，幫助的故意是指幫助者認(rèn)識(shí)到正犯的實(shí)行行為并對(duì)自己的行為會(huì)使正犯的行為變得容易這一事實(shí)有認(rèn)識(shí)或容認(rèn)；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，幫助犯除了上述認(rèn)識(shí)之外，還必須對(duì)正犯的實(shí)行行為所實(shí)現(xiàn)基本的構(gòu)成要件有認(rèn)識(shí)。這兩種觀點(diǎn)的對(duì)立主要體現(xiàn)在是否承認(rèn)所謂“未遂的幫助”(幫助者從一開始就以使被幫助者的實(shí)行行為終于未遂的意思而進(jìn)行幫助的情形)的問題上，前者會(huì)認(rèn)為未遂的幫助成立對(duì)未遂犯的幫助犯，可罰；而后者會(huì)認(rèn)為未遂的幫助不可罰。山口厚贊同后一種觀點(diǎn)，他認(rèn)為：“就故意的要件來說，和教唆的場(chǎng)合一樣，除了要求對(duì)于正犯犯罪行為之促進(jìn)的認(rèn)識(shí)、預(yù)見之外，就連由正犯引起既遂這一點(diǎn)也必須要有認(rèn)識(shí)、預(yù)見。”而至于故意是否是成立幫助犯的唯一一種主觀罪過形式的，即能否認(rèn)可所謂“過失的幫助”。德國(guó)刑法明確規(guī)定了：幫助犯要求對(duì)他人的違法行為故意提供幫助，因而德國(guó)理論界普遍反對(duì)過失能夠構(gòu)成幫助犯。日本刑法對(duì)幫助犯的主觀罪過無具體規(guī)定，但總體而言，否定過失的幫助的觀點(diǎn)屬于通說的觀點(diǎn)。山口厚也說：“對(duì)于過失犯的幫助也是可能的，但出于過失的幫助因?yàn)榍啡碧幜P規(guī)定從而是不可罰的，這些也都和教唆的場(chǎng)合是一樣的。”張明楷教授也認(rèn)為：“過失的幫助在事實(shí)上是可能的，但與過失的教唆一樣，過失幫助他人實(shí)行犯罪的，不成立幫助犯(可能成立過失正犯)。以間接正犯的故意‘幫助’過失行為的，不成立幫助犯，可能成立間接正犯?！?/p>

二、幫助的行為

幫助行為在形態(tài)上即可以是有形的，即提供犯罪工具、犯罪場(chǎng)所等物質(zhì)性的幫助行為，也可以是無形的，如傳授犯罪方法、提供精神上的幫助等行為。在形式上既可以是作為，也可以是不作為。在時(shí)間上可以實(shí)施在實(shí)行行為之前，通常稱為事前的幫助犯或預(yù)備的幫助犯；也可以與實(shí)行行為同時(shí)進(jìn)行，被稱為伴隨的幫助犯；還可以實(shí)施在正犯已經(jīng)實(shí)行了一部分的犯罪時(shí)，常被稱為承繼的幫助犯。在刑法史上看，還有在正犯實(shí)行行為已經(jīng)終了之后給予幫助的情況，被稱為事后幫助犯，但是在大陸法系國(guó)家，很多在正犯實(shí)行行為終了后提供幫助的行為都成立獨(dú)立的犯罪，而否認(rèn)其是一種共同犯罪，例如毀滅證據(jù)罪等，因而事后的幫助犯的概念不再被承認(rèn)。在我國(guó)，事前無通謀的窩藏、包庇行為，以及事前無通謀的掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的受益的行為，不成立幫助犯。但如果事前有通謀的，則成立幫助犯。

三、被幫助者實(shí)行犯罪

限制從屬性說在德、日現(xiàn)在處于通說的地位，其認(rèn)為被幫助者的實(shí)行行為應(yīng)當(dāng)是“符合構(gòu)成要件的違法行為，不以具有有責(zé)性為必要?！鄙娇诤褚脖砻鳎骸氨仨氁軌蚩隙ㄕ甘窃摦?dāng)了構(gòu)成要件且違法的行為”，“必須要能夠肯定幫助行為介入了正犯行為而和構(gòu)成要件該當(dāng)事實(shí)之間存在因果關(guān)系”。張明楷贊同對(duì)共犯采取限制從屬性說，因此，“只要正犯的行為是符合構(gòu)成要件的違法行為，即使正犯沒有故意，以幫助故意實(shí)施幫助行為者，也可能成立幫助犯，正犯是構(gòu)成要件符合性與違法性意義上的正犯，而不要求是有責(zé)意義上的正犯”。

[1][日]山口厚.刑法總論(第二版)[M].付立慶譯.北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2011.

[2]陳家林.外國(guó)刑法：基礎(chǔ)理論與研究動(dòng)向[M].武漢：華中科技大學(xué)出版社，2013.

[3]張明楷.刑法學(xué)(第四版)[M].北京：法律出版社，2014.

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2095-4379-(2017)06-0224-01

陳璐瑤(1992-)，女，漢族，湖北監(jiān)利人，湘潭大學(xué)，刑法學(xué)專業(yè)碩士研究生。