張燁鳴

（200125 上海中星（集團(tuán)）有限公司 上海）

淺談應(yīng)收賬款質(zhì)押中的一些法律問題

張燁鳴

（200125 上海中星（集團(tuán)）有限公司 上海）

隨著《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》等法律法規(guī)的頒布與施行，普通債權(quán)已經(jīng)通過一系列立法活動(dòng)進(jìn)入了我國的擔(dān)保體系中，本文旨在分析《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》的一些主要法律規(guī)定以及在法律實(shí)踐中如何通過在應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議內(nèi)合理地約定法律條款來維護(hù)出質(zhì)人的合法權(quán)益。

應(yīng)收賬款：質(zhì)押登記

一、背景

權(quán)利質(zhì)押，作為質(zhì)押的一種形式，在1995年施行的《中華人民共和國擔(dān)保法》(以下簡(jiǎn)稱“《擔(dān)保法》”)中已有規(guī)定。2000年，最高人民法院頒布《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱“《擔(dān)保法解釋》”)對(duì)允許質(zhì)押的權(quán)利范圍作了進(jìn)一步的規(guī)定。然而，《擔(dān)保法》和《擔(dān)保法解釋》均未對(duì)普通債權(quán)的權(quán)利質(zhì)押作出明確的規(guī)定。

實(shí)踐中，應(yīng)收賬款早已成為企業(yè)常見的融資手段。2003年，財(cái)政部頒布了《關(guān)于企業(yè)與銀行等金融機(jī)構(gòu)之間從事應(yīng)收債權(quán)融資等有關(guān)業(yè)務(wù)會(huì)計(jì)處理的暫行規(guī)定》，專門規(guī)范應(yīng)收賬款融資的相關(guān)問題。

2007年，《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡(jiǎn)稱“《物權(quán)法》”)正式頒行，其中，第223條的規(guī)定將應(yīng)收賬款被明確列為了可以質(zhì)押的權(quán)利。同年9月26日，中國人民銀行也頒布了《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》(以下簡(jiǎn)稱“《登記辦法》”)。

隨著上述法律規(guī)范的施行，普通債權(quán)已經(jīng)通過一系列立法活動(dòng)進(jìn)入了我國的擔(dān)保體系中。

本文旨在淺談應(yīng)收賬款質(zhì)押中的一些法律問題，供諸位參考。

二、定義

根據(jù)《登記辦法》第四條第一款的規(guī)定，應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價(jià)證券而產(chǎn)生的付款請(qǐng)求權(quán)。

《登記辦法》第四條第二款對(duì)應(yīng)收賬款作了進(jìn)一步明確的列舉式規(guī)定。

（1）銷售產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可使用等；

（2）出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括出租動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)；

（3）提供服務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；

（4）公路、橋梁、隧道、渡口等不動(dòng)產(chǎn)收費(fèi)權(quán)；

（5）提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán)。

從上述規(guī)定來看，允許質(zhì)押的應(yīng)收賬款即為狹義的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，即金錢給付之債，基本涵蓋了商務(wù)交易中廣泛存在的普通債權(quán)。

三、生效

根據(jù)《物權(quán)法》第二百二十八條的規(guī)定，以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。

《登記辦法》第二條規(guī)定，中國人民銀行征信中心是應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記機(jī)構(gòu)。

因此，應(yīng)收賬款質(zhì)押應(yīng)自中國人民銀行征信中心辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。

四、登記

1.登記機(jī)構(gòu)

按照上述規(guī)定，應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記機(jī)構(gòu)是中國人民銀行征信中心(以下簡(jiǎn)稱“征信中心”)。征信中心建立應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)(以下簡(jiǎn)稱“登記系統(tǒng)”)，辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押登記，并為社會(huì)公眾提供查詢服務(wù)。

同時(shí)，征信中心發(fā)布的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記操作規(guī)則》(2009年修訂，以下簡(jiǎn)稱“《操作規(guī)則》”)也對(duì)登記操作作出了具體規(guī)定。

2.登記權(quán)

根據(jù)《登記辦法》第七條的規(guī)定，應(yīng)收賬款質(zhì)押登記由質(zhì)權(quán)人辦理或委托他人辦理。

按照《操作規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定，質(zhì)權(quán)人辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押登記，應(yīng)當(dāng)注冊(cè)為登記系統(tǒng)的用戶。登記系統(tǒng)的用戶分為普通用戶與常用戶。普通用戶可直接在登記系統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)頁面完成用戶注冊(cè)，具有查詢資格。常用戶除需要在登記系統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)頁面進(jìn)行注冊(cè)外，還需向其所在地的中國人民銀行征信分中心遞交申請(qǐng)資料(主要為身份證明文件)并通過審查后方可完成用戶注冊(cè)，具有登記和查詢資格。

從上述規(guī)定可以看出，唯有登記系統(tǒng)中的常用戶具有登記資格，可以進(jìn)行登記操作，而按照現(xiàn)行《操作規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，僅有機(jī)構(gòu)可注冊(cè)為常用戶，而將個(gè)人排除在常用戶之外。換而言之，若個(gè)人作為應(yīng)收賬款質(zhì)押中的質(zhì)權(quán)人，直接在登記系統(tǒng)中進(jìn)行登記操作，存在一定法律障礙。在實(shí)踐中，或需進(jìn)行一定的變通以規(guī)避。

3.登記內(nèi)容

按照《登記辦法》的相關(guān)規(guī)定，在登記系統(tǒng)進(jìn)行登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)?shù)怯涃|(zhì)權(quán)人基本信息、出質(zhì)人基本信息、應(yīng)收賬款的描述、登記期限，并以影像格式在登記系統(tǒng)的“質(zhì)押財(cái)產(chǎn)描述附件”欄目上傳《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱“《登記協(xié)議》”)。

《登記協(xié)議》一般至少應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（1）質(zhì)權(quán)人與出質(zhì)人已經(jīng)簽署質(zhì)押合同；

（2）由質(zhì)權(quán)人或其委托的代理人辦理質(zhì)押登記；

（3）出質(zhì)人已經(jīng)告知質(zhì)權(quán)人自質(zhì)押登記日之前4個(gè)月內(nèi)所有有效出質(zhì)人的名稱，或者，出質(zhì)人已經(jīng)告知質(zhì)權(quán)人所有有效及曾經(jīng)有效的身份證件號(hào)碼。

當(dāng)然，《登記協(xié)議》應(yīng)當(dāng)由出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人共同簽署。

實(shí)踐中，上述《登記協(xié)議》可以視為出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人對(duì)于辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押登記事宜的確認(rèn)，與應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議等文本同為應(yīng)收賬款質(zhì)押的必備法律文本之一。

4.登記期限

根據(jù)《登記辦法》第十一、十二條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人有權(quán)自行確定登記期限，但最長不得超過5年。登記期限屆滿，質(zhì)押登記失效。在登記期限屆滿前90日內(nèi)，質(zhì)權(quán)人可以申請(qǐng)展期。質(zhì)權(quán)人可以多次展期，但每次展期不得超過5年。

5.變更登記

根據(jù)《登記辦法》第十四、十五條的規(guī)定，登記內(nèi)容存在遺漏、錯(cuò)誤等情形或登記內(nèi)容發(fā)生變化的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

質(zhì)權(quán)人在原質(zhì)押登記中增加新的應(yīng)收賬款出質(zhì)的，新增加的部分視為新的質(zhì)押登記。

質(zhì)權(quán)人辦理中質(zhì)押登記時(shí)所填寫的出質(zhì)人法定注冊(cè)名稱或有效身份證件變更的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)在變更之日起4個(gè)月內(nèi)辦理變更登記。未辦理變更登記的，質(zhì)押登記失效。

6.異議登記

根據(jù)《登記辦法》第十九條的規(guī)定，出質(zhì)人或其他利害關(guān)系人認(rèn)為登記內(nèi)容錯(cuò)誤的，可以要求質(zhì)權(quán)人變更登記或注銷登記。質(zhì)權(quán)人不同意變更或注銷的，出質(zhì)人可以辦理異議登記。

換而言之，《登記辦法》規(guī)定了異議登記作為出質(zhì)人對(duì)質(zhì)權(quán)人惡意登記的救濟(jì)措施，其意義在于，通過及時(shí)的異議登記，以公示的形式，將異議情況公布，便于公眾查詢。

當(dāng)然，異議登記也存在惡意的可能，故按照《登記辦法》的相關(guān)規(guī)定，出質(zhì)人或其他利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)自異議登記之日起15日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，否則，征信中心有權(quán)撤銷異議登記。征信中心也有權(quán)按照出質(zhì)人或其他利害關(guān)系人、質(zhì)權(quán)人的要求，根據(jù)生效的法院判決或裁定撤銷應(yīng)收賬款質(zhì)押登記或異議登記。

五、應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議中的法律條款

如前所述，除了《登記協(xié)議》外，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人之間通常仍將簽訂應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議，并在該等協(xié)議中約定雙方關(guān)于應(yīng)收賬款質(zhì)押的主要商務(wù)及法律條款。

實(shí)踐中，就出質(zhì)人而言，在應(yīng)收賬款質(zhì)押中經(jīng)常處于較為不利的談判地位，因此，如何在應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議中合理地約定法律條款以維護(hù)自己的合法權(quán)益，成為出質(zhì)人關(guān)注的法律問題。

1.鑒于條款

考慮到應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議一般均是基于某種債務(wù)關(guān)系(以下簡(jiǎn)稱“主債務(wù)”)所產(chǎn)生的從合同，因此，在鑒于條款中，一般應(yīng)對(duì)其主債務(wù)所依據(jù)的主合同予以明確，可以包括主合同的名稱、各方當(dāng)事人的名稱、簽訂日期、簽訂地點(diǎn)等。

2.質(zhì)押標(biāo)的、范圍與期限

應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議作為擔(dān)保其主債務(wù)履行的從合同，其質(zhì)押標(biāo)的、范圍與期限應(yīng)與主債務(wù)所依據(jù)的主合同保持一致，并符合《擔(dān)保法》、《擔(dān)保法解釋》等法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。

3.陳述與保證

一般來說，出質(zhì)人將被要求向質(zhì)權(quán)人作出一系列陳述與保證，以確保質(zhì)權(quán)人所取得的質(zhì)權(quán)完整、無瑕疵；而且，在之后的質(zhì)權(quán)行使條款中，對(duì)出質(zhì)人違反該等陳述與保證條款時(shí)的罰則亦多約定較為嚴(yán)苛。

因此，對(duì)于出質(zhì)人而言，應(yīng)確保其所作出的陳述與保證同事實(shí)情況相符合，并適當(dāng)?shù)厥褂美鈼l款的表述，以便規(guī)避可能因此產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

4.質(zhì)權(quán)的行使與實(shí)現(xiàn)

關(guān)于質(zhì)權(quán)人行使、實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的約定，除主債務(wù)人未依主合同的約定履行主債務(wù)之情形外，通常還包括上述出質(zhì)人違反陳述與保證條款之時(shí)的情形。

5.質(zhì)權(quán)的登記與設(shè)立

如前所述，應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記與設(shè)立應(yīng)按照《登記辦法》、《操作規(guī)定》等的規(guī)定，由出質(zhì)人授權(quán)質(zhì)權(quán)人或其委托的代理人向征信中心提交出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人共同簽署的《登記協(xié)議》等文本申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

6.違約責(zé)任

應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議中的違約責(zé)任，通常是在質(zhì)權(quán)人行使、實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)之外，另行約定質(zhì)權(quán)人處理爭(zhēng)議、保障權(quán)益的方式，如賠償損失、違約金等。

7.合同的生效、轉(zhuǎn)移、變更

關(guān)于合同的生效、轉(zhuǎn)移、變更，除了一般合同所采用的簽署生效及經(jīng)各方書面同意方可轉(zhuǎn)移、變更外，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)注意在主合同發(fā)生變更時(shí)的責(zé)任承擔(dān)，尤指延長主債務(wù)履行期限、增加主債務(wù)金額等直接或間接加重出質(zhì)人保證責(zé)任之情形。

8.法律適用

鑒于應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議所涉的應(yīng)收賬款質(zhì)押均需在征信中心登記，因此，對(duì)于應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議的法律適用一般均采中華人民共和國(除香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)及臺(tái)灣地區(qū)外)法律。

9.爭(zhēng)議解決

因應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議引起或與其有關(guān)的爭(zhēng)議，各方當(dāng)事人一般應(yīng)先通過協(xié)商、調(diào)解處理，若協(xié)商或調(diào)整不成，可以提交有管轄權(quán)的人民法院訴訟解決或按照《仲裁法》的相關(guān)規(guī)定交由仲裁委員會(huì)仲裁解決，但應(yīng)在爭(zhēng)議解決條款中明確擇一。

10.通知與送達(dá)

關(guān)于通知與送達(dá)，較為公允且利于操作的做法是，根據(jù)實(shí)際情況，對(duì)通知的人員、地點(diǎn)等聯(lián)系方式及送達(dá)的時(shí)限作明確的約定。若無事先書面變更，約定的聯(lián)系方式即始終視為有效；若無不可抗力或相反書面證明，向約定的聯(lián)系方式，以掛號(hào)信、特快專遞等方式發(fā)出的通知，至遲經(jīng)過一定期間，即視為已經(jīng)合法有效地送達(dá)。

綜上所述，隨著相關(guān)規(guī)定的日趨完善，應(yīng)收賬款質(zhì)押制度已經(jīng)建立了較為完整、規(guī)范的操作體系，在有效防控法律風(fēng)險(xiǎn)的前提下，必將成為企業(yè)拓寬融資渠道的重要手段。

[1]王勝明.中華人民共和國物權(quán)法解讀.中國法制出版社,2007.

[2]郭明瑞.擔(dān)保法.法律出版社,2007.

[3]劉萍.應(yīng)收賬款擔(dān)保融資創(chuàng)新與監(jiān)管.中信出版社,2009.

[4]高圣平.動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易制度比較研究.中國人民大學(xué)出版社，2008.

張燁鳴，男，上海人，民族：漢，學(xué)歷：大學(xué)本科，研究方向：房地產(chǎn)開發(fā)、企業(yè)投融資等相關(guān)法律。