王姝婷

(公安邊防高等?？茖W(xué)校，廣東 廣州 510663)

●執(zhí)法研究

新型毒品種類與范圍的司法認(rèn)定

王姝婷

(公安邊防高等?？茖W(xué)校，廣東 廣州 510663)

新型毒品種類與范圍的認(rèn)定直接影響此類案件的定罪量刑，實(shí)踐中新型毒品種類與范圍界定不明確給司法認(rèn)定工作帶來了很多困難。在新型毒品犯罪司法認(rèn)定工作中，剖析種類與范圍司法認(rèn)定現(xiàn)狀，借鑒其他國家和地區(qū)對新型毒品的立法，以完善新型毒品種類與范圍的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

新型毒品犯罪；新型毒品種類；新型毒品范圍

一、新型毒品種類和范圍司法認(rèn)定的現(xiàn)狀

(一)新型毒品種類不明確，導(dǎo)致定罪量刑出現(xiàn)困難

2016年4月中旬，蔣某秘密潛入廣東省珠海市購得“喵喵”①“喵喵”，英文名稱Mephedrone，是目前出現(xiàn)的一種新型毒品，其與“搖頭丸”相似，都含有安非他命成分，具有興奮迷幻作用。研究表明，該物質(zhì)能導(dǎo)致急性健康問題和毒品依賴，甚至造成死亡。2013年底被列為一類精神藥品。(類似搖頭丸物質(zhì))338片運(yùn)至南京市，隨后在某舞廳將其中的50片販賣給他人。4月下旬蔣某再次到廣東省珠海市購得“喵喵”100片，28日經(jīng)線人舉報(bào)被公安機(jī)關(guān)抓獲，當(dāng)場被繳獲“喵喵”100片。經(jīng)檢驗(yàn)，繳獲的毒品中含有4-MMC(4-甲基甲卡西酮)80克。在這起案件中，蔣某的行為構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪，事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分。問題是，4-MMC(4-甲基甲卡西酮)在刑法中應(yīng)當(dāng)歸屬于哪一類毒品？因?yàn)橹挥写_定4-MMC(4-甲基甲卡西酮)的種類才能判斷案件管轄權(quán)的歸屬，才能選擇適用的刑罰條款確定其量刑標(biāo)準(zhǔn)。從名稱來看，4-MMC又稱4-甲基甲卡西酮，似乎應(yīng)當(dāng)屬于甲卡西酮類物質(zhì)，但是法律又沒有明確規(guī)定，這就使認(rèn)定出現(xiàn)了不確定性。如果4-MMC(4-甲基甲卡西酮)屬于甲卡西酮類毒品，本案中蔣某販賣、運(yùn)輸4-MMC(4-甲基甲卡西酮)的數(shù)量達(dá)270余克②蔣某第一次販賣、運(yùn)輸4-MMC為338片，其重量約為270.4克。筆者認(rèn)為第二次行為應(yīng)認(rèn)定為非法持有4-MMC100片，按毒品市場中發(fā)現(xiàn)的4-MMC一般重量為每片0.8克計(jì)算，可折合為約80克。所以蔣某販賣、運(yùn)輸毒品4-MMC的總重量應(yīng)為270多克，非法持有MDA重量為80余克，根據(jù)最高人民法院2016年1月25日通過的《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第1條的規(guī)定，甲卡西酮毒品200克以上適用于刑法第347條第1款第1項(xiàng)規(guī)定的“其他毒品數(shù)量大的”，蔣某的行為應(yīng)當(dāng)判處15年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)，按照法律規(guī)定此類案件應(yīng)當(dāng)歸中級人民法院管轄；如果4-MMC(4-甲基甲卡西酮)不屬于甲卡西酮類毒品，應(yīng)當(dāng)另外確定數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。本案中蔣某販賣、運(yùn)輸4-MMC(4-甲基甲卡西酮)的數(shù)量達(dá)270余克，應(yīng)當(dāng)視為“數(shù)量較大”范疇，屬于《解釋》第2條第17項(xiàng)規(guī)定的“上述毒品以外的其他毒品數(shù)量較大”范疇，應(yīng)當(dāng)判處7年以上有期徒刑，并處罰金，按規(guī)定此類案件應(yīng)當(dāng)歸基層法院管轄。通過以上案例可以看出，新型毒品種類規(guī)定不明確，易導(dǎo)致案件管轄權(quán)歸屬模糊，同一個(gè)案件可能會(huì)出現(xiàn)兩種不同的量刑結(jié)果。

(二)新精神活性物質(zhì)難以認(rèn)定為新型毒品

新精神活性物質(zhì)(New Psychoactive Substances，以下簡稱NPS)學(xué)術(shù)上又被稱為策劃藥，是指與管制藥物結(jié)構(gòu)非常類似的物質(zhì)，不法分子為逃避法律制裁而對毒品進(jìn)行化學(xué)結(jié)構(gòu)修飾得到的毒品類似物，具有與毒品相似或更強(qiáng)的興奮、致幻、麻醉等作用。由于其與管制藥物的結(jié)構(gòu)只是類似，并不是法律所規(guī)定的新型毒品，所以制造與銷售NPS的行為不受刑法管制。2010年3月，武漢市民警在某區(qū)一個(gè)出租屋內(nèi)發(fā)現(xiàn)了大量的化學(xué)制劑、藥品及實(shí)驗(yàn)室合成裝置，毒品檢測技術(shù)人員在現(xiàn)場勘驗(yàn)時(shí)找到30多種檢材，經(jīng)分析，檢材中多種分子結(jié)構(gòu)與管制藥品酚美曲嗪(phenmetrazine)、卡西酮(cathinone)、乙色胺(etryptamine)、安眠酮(methaqualone)、甲基苯丙胺(methamphetamine)的化學(xué)結(jié)構(gòu)非常相似，但由于沒有被列入國家管制藥品名單，因而無法對制造者進(jìn)行有罪起訴。2012年武漢市公安局在對抓獲的吸毒人員進(jìn)行調(diào)查時(shí)發(fā)現(xiàn)，吸毒人群中流行著一種神秘物質(zhì)，主要成分為對氟苯丙胺(C9H12FN)，化學(xué)結(jié)構(gòu)與苯丙胺非常相似。據(jù)吸毒人員回憶，服用該藥物后會(huì)出現(xiàn)與麻古一樣“使人興奮，不知疲勞”的效果。也就是說對氟苯丙胺已經(jīng)被當(dāng)作冰毒的替代物在吸毒人群中泛濫，目前也未被列入管制精神藥物名單，無法追究制毒團(tuán)伙的法律責(zé)任。

二、新型毒品種類和范圍具體認(rèn)定的幾點(diǎn)建議

(一)明確新型毒品的種類和范圍，改進(jìn)精神藥品目錄

在我國，規(guī)范新型毒品種類和范圍的藥品管理依據(jù)有兩類，一類是我國加入的相關(guān)國際公約。根據(jù)國際管制公約的規(guī)定，新型毒品由《精神藥品公約》(簡稱“71公約”)管制[1]，也就是說毒品包括麻醉藥品和精神藥物，新型毒品范疇與毒品中精神藥物范疇吻合，分為三大類，即苯丙胺類中樞興奮劑、鎮(zhèn)定催眠藥和致幻劑。另一類是國內(nèi)現(xiàn)行的藥品管理規(guī)范，即《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》，新型毒品的種類和范圍以精神藥品目錄的形式確定，也就是說，沒有列入精神藥品目錄中的物質(zhì)，司法機(jī)關(guān)不得認(rèn)定為新型毒品。目前精神藥品目錄共有149種物質(zhì)，分為兩類，苯丙胺類、麥司卡林、氯胺酮、三唑侖等為第一類精神藥品，巴比妥、戊巴比妥、咖啡因等為第二類精神藥品。

我國現(xiàn)有精神藥品目錄存在很多不足：首先，規(guī)定過于簡單，僅僅是對新型毒品名稱的羅列，每一種新型毒品易濫用性怎樣，社會(huì)危害性怎樣，在目錄中都沒有一個(gè)概括性的描述，司法人員在定罪量刑時(shí)從目錄中得不到相關(guān)有幫助的信息。其次，分類不明確，“喵喵”案中4-MMC(4-甲基甲卡西酮)是否與甲卡西酮為一類物質(zhì)，是否可以比照卡西酮進(jìn)行量刑都沒有明確規(guī)定，很容易導(dǎo)致案件定罪量刑出現(xiàn)不確定性。因此，改進(jìn)精神藥品目錄勢在必行。

筆者建議，第一，對精神藥品目錄進(jìn)行科學(xué)分類。美國是世界上最大的毒品消費(fèi)國，非常重視毒品立法。1970年頒布實(shí)施的《控制物質(zhì)法》(簡稱CSA)，將毒品按照濫用程度和危害性分為五類，每一類在列舉之前都會(huì)有一個(gè)分類說明，然后按照由強(qiáng)到弱的順序進(jìn)行排列，如“第一級毒品是指具有高度的易濫用性、不具有醫(yī)學(xué)價(jià)值、即使在醫(yī)生的監(jiān)管下使用也缺乏安全性的物質(zhì)，主要包括海洛因(Heroin)、安眠酮(Methaqualone)、LSD、Hashish(以印度大麻為原料提取的一種麻藥)等”，科學(xué)分類不僅方便司法工作者熟悉每一類精神藥物的濫用程度、社會(huì)危害性，量刑時(shí)盡可能做到罪責(zé)刑相適應(yīng)，另一方面也便于禁毒宣傳部門、公眾掌握每一類精神藥物的情況，增加對新型毒品知識的了解。我國可以按照具體情況選擇適合的分類方法，比如按照中樞興奮劑、鎮(zhèn)定催眠藥和致幻劑或者按照毒品的易濫用性、依賴性和社會(huì)危害性進(jìn)行明確分類，每一類附上概括性的說明，再按照由強(qiáng)到弱的順序排列。第二，將具有相同或相似吸食效果、藥物結(jié)構(gòu)的幾種物質(zhì)歸為某一類物質(zhì)。“喵喵”案中4-MMC(4-甲基甲卡西酮)與甲卡西酮、3,4-亞甲二氧基甲卡西酮等合成卡西酮類化合物是具有類似化學(xué)母體結(jié)構(gòu)的衍生物，都對中樞神經(jīng)顯示興奮劑典型特征，濫用會(huì)產(chǎn)生類似于苯丙胺類毒品或可卡因的作用[2]。隨著NPS問題日益突出，衍生化合物會(huì)越來越多，精神藥品目錄要盡可能整合、歸類，表述為某一類物質(zhì)，如將苯丙胺、布苯丙胺、替苯丙胺等統(tǒng)稱為苯丙胺類毒品，甲卡西酮、4-MMC(4-甲基甲卡西酮、3,4-亞甲二氧基甲卡西酮等統(tǒng)稱為卡西酮類毒品，統(tǒng)一認(rèn)定量刑標(biāo)準(zhǔn)。如“喵喵”案中，犯罪嫌疑人蔣某販賣、運(yùn)輸4-MMC(4-甲基甲卡西酮)的數(shù)量應(yīng)認(rèn)定為270余克，適用刑法第347條第1款第1項(xiàng)規(guī)定的“其他毒品數(shù)量大的”，應(yīng)當(dāng)被判處15年有期徒刑，無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)，案件應(yīng)當(dāng)歸中級人民法院管轄。第三，定期更新精神藥品目錄，分類中增加“及其相類制品”的表述。NPS具有種類多樣性和快速更新性，國際麻醉品管理局《2015年年度報(bào)告》顯示，截止2015年10月，全球共檢測發(fā)現(xiàn)了602種新精神活性物質(zhì)，與2014年10月報(bào)告的388種物質(zhì)相比，一年之內(nèi)就增加了55%，已超出目前國際社會(huì)普遍管制毒品數(shù)量的兩倍[3]。很多尚未被列入國際、國內(nèi)管制目錄，法律上的非管制性給司法認(rèn)定工作帶來了巨大挑戰(zhàn)，通常各國政府的做法是定期修訂毒品清單，對該國現(xiàn)階段的藥物管制范圍和毒品的品種加以確定。如英國《濫用毒品法》，為了涵蓋日益增多的新型毒品，特別針對大麻進(jìn)行了具體界定，以應(yīng)對部分改變毒品成分以規(guī)避法律的行為[4]。我國應(yīng)該積極加大國際合作，從立法層面加強(qiáng)NPS列管工作，根據(jù)當(dāng)前工作需要和實(shí)際，把聯(lián)合國已管制、已在國內(nèi)形成現(xiàn)實(shí)濫用危害、在我國有生產(chǎn)無濫用，但在其他國家和地區(qū)已造成濫用危害的品種都納入列管范疇，相關(guān)部門一經(jīng)發(fā)現(xiàn)社會(huì)上出現(xiàn)NPS，馬上報(bào)備國家禁毒委員會(huì)辦公室，啟動(dòng)列管程序，及時(shí)將新發(fā)現(xiàn)的NPS列入精神藥品名錄中，向社會(huì)公布。如上文提到的對氟苯丙胺(C9H12FN)物質(zhì)，它的結(jié)構(gòu)與苯丙胺的結(jié)構(gòu)非常相似，而且該藥物服用后會(huì)出現(xiàn)與麻古一樣“使人興奮，不知疲勞”的效果，應(yīng)當(dāng)將其及時(shí)列管。另外，目錄在每一分類后都要增加“及其相類制品”的表述，更全面涵蓋毒品類群，如臺灣地區(qū)的《毒品危害防治條例》按照成癮性、社會(huì)危害性及濫用性分為三級，“第一級包括嗎啡、古柯堿、海洛因、鴉片及其相類制品”[5]。

(二)建立健全與NPS問題相關(guān)的司法解釋及各項(xiàng)配套制度

NPS問題是毒品與現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物，毒品的巨大利潤使得一些不法分子積極研究各國法律漏洞，研制“毒品類似物”的工藝配方和生產(chǎn)方案，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交易，打時(shí)間差，避免現(xiàn)行法律的懲罰。NPS的生產(chǎn)給我國乃至全世界的禁毒工作都帶來巨大的沖擊：第一，由于這些化合物在化學(xué)結(jié)構(gòu)上與管制藥物并不完全相同，所以不能將制造與銷售NPS的行為納入法律管制中。第二，從理論上講，合成模擬結(jié)構(gòu)的化合物難度并不大，略懂化學(xué)知識的行為人，只要獲得有關(guān)合成方法的資料,就可能把它們生產(chǎn)出來。正如前面所舉的2010年3月武漢市民警在某區(qū)出租房內(nèi)繳獲大量化學(xué)制劑的例子，犯罪嫌疑人正是利用在欲合成的管制藥物中增加或減去一個(gè)取代基或官能團(tuán)的偽裝方法掩蓋他們的犯罪意圖，企圖躲過海關(guān)的監(jiān)管。這五種繳獲的物質(zhì)實(shí)際上與我國管制的芬美曲嗪等五種精神藥物的結(jié)構(gòu)極其相似，前者通過某種催化劑和一些反應(yīng)條件即可變?yōu)楹笳?，同理，后者稍加改變也能變?yōu)榍罢撸愃七@樣超前研制新型毒品的活動(dòng)正在國際間瘋狂進(jìn)行著，甚至出現(xiàn)了販毒者利用某種NPS把吸毒者從對一種NPS的嗜好調(diào)改成對他們更為有利可圖的另一種NPS依賴的案件。美國禁毒署(簡稱DEA)曾在分析緝獲的樣品時(shí)發(fā)現(xiàn)有的芬太尼內(nèi)摻有海洛因，他們不知道為什么將高價(jià)的海洛因滲入較低價(jià)的芬太尼內(nèi)，后來才發(fā)現(xiàn)是有目的地逐步改變成癮者轉(zhuǎn)為對美沙酮(methadone)的依賴。第三，NPS毒性可以與最強(qiáng)的麻醉藥品或精神藥物相比，由于在合成中會(huì)添加一些物質(zhì)，所以他們的毒性可能更大[6]。綜上對NPS問題必須高度重視，建議從以下幾個(gè)方面著手：

1．完善針對NPS問題的法規(guī)和司法指導(dǎo)性文件

國際上，1978年聯(lián)合國禁毒署公布了一份“藥物濫用示范法案”，首次提出了(毒品)類似物的概念[7]，隨后又發(fā)布了一個(gè)“關(guān)于禁止非法生產(chǎn)、銷售管制物質(zhì)或以私人目的非法擁有麻醉藥品和精神藥物法規(guī)的評注”，闡述了毒品類似物的產(chǎn)生、危害及對策。近些年聯(lián)合國禁毒署每年都會(huì)專門制作年度報(bào)告，強(qiáng)調(diào)NPS危害的嚴(yán)重性，并向各成員國提出防控措施方面的倡導(dǎo)。

我國對NPS立法一直處于空白狀態(tài)，直到2015年9月公安部、國家食品藥品監(jiān)督管理總局、國家衛(wèi)生計(jì)生委和國家禁毒委員會(huì)辦公室才聯(lián)合制定出臺了《非藥用類麻醉藥品和精神藥品列管辦法》(以下簡稱《辦法》)，對NPS的列管工作加強(qiáng)管理?！掇k法》對非藥用類麻醉藥品和精神藥品列管的機(jī)制、標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量、品種、程序、時(shí)效等作出詳細(xì)規(guī)定，增列了116種新精神活性物質(zhì)，為非藥用類麻醉藥品和精神藥品管理工作奠定了堅(jiān)實(shí)的法律基礎(chǔ)。但是仍然存在不足之處。首先，《辦法》中使用了非藥用類麻醉藥品和精神藥品一詞，與國際上對NPS的官方稱謂不一致，容易混淆與NPS、麻醉藥品、精神藥品和易制毒化學(xué)品之間的關(guān)系與界限。筆者認(rèn)為，鑒于NPS嚴(yán)重社會(huì)危害性，應(yīng)該制定專門法規(guī)進(jìn)行管制，例如由國務(wù)院制定《新精神活性物質(zhì)管理?xiàng)l例》，針對非法制造、販賣、運(yùn)輸、使用、儲(chǔ)存和進(jìn)出口NPS等行為設(shè)定行政處罰和刑事處罰，將NPS的防控正式并入到我國毒品管理制度中。其次，推進(jìn)新列管物質(zhì)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)制定，適時(shí)修訂《刑法》《禁毒法》《治安管理處罰法》等法律，將《新精神活性物質(zhì)管理?xiàng)l例》中確立的法律責(zé)任內(nèi)容增補(bǔ)進(jìn)去。新精神活性物質(zhì)的列管可以借鑒聯(lián)合國毒罪辦發(fā)布的《2015年世界毒品報(bào)告》，按照合成大麻素、合成卡西酮類、苯乙胺類物質(zhì)等類別進(jìn)行公布，方便執(zhí)法者對號入座，了解物質(zhì)特性。此外，當(dāng)某種NPS某段時(shí)期內(nèi)突然爆發(fā)制販和濫用問題時(shí)，可由公安部等有關(guān)部門制定規(guī)范性文件予以臨時(shí)管制[8]。

2．建立毒情監(jiān)測制度

第一，建立專門機(jī)構(gòu)在特定人群和環(huán)境中統(tǒng)計(jì)精神藥品的濫用數(shù)據(jù)，將相關(guān)數(shù)據(jù)與本國資料、區(qū)域資料進(jìn)行比對，分析是否有NPS出現(xiàn)的可能。第二，各地衛(wèi)生部門、醫(yī)務(wù)人員、藥劑師、教育部門和研究機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人，如發(fā)現(xiàn)任何人表現(xiàn)出對某種新發(fā)現(xiàn)的藥物有開始上癮的癥狀或?qū)δ撤N原來認(rèn)為無害的藥品開始上癮，應(yīng)立即報(bào)告有關(guān)部門。第三，食品藥品監(jiān)督管理部門、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、海關(guān)總署、鐵路主管部門、交通主管部門應(yīng)將易制毒化學(xué)品非法販賣、運(yùn)輸監(jiān)測工作與NPS生產(chǎn)有機(jī)聯(lián)系起來，全面掌握國內(nèi)外毒品濫用的最新動(dòng)態(tài)。第四，公安部門應(yīng)會(huì)同衛(wèi)生組織編寫和出版一些手冊，冊中編入NPS濫用的原因、程度和情形的調(diào)查以及分析精神藥物的方法，既可以普法也可以用來幫助培訓(xùn)技術(shù)人員。

3．建立毒品檢測制度

在毒品檢測方面，毒品檢測工作是確定生物樣品是否是NPS非常重要的環(huán)節(jié)，對生物樣品成分的分析主要通過毒品檢測技術(shù)完成[9]。推進(jìn)毒品檢測體系建設(shè)首先要規(guī)范毒品檢驗(yàn)程序，實(shí)踐中仍存在毒品檢驗(yàn)程序不規(guī)范的問題。如一些基層民警沒有按照規(guī)定的樣本數(shù)進(jìn)行取樣，有些民警沒有使用專門的物證袋，而直接用信封或市場上出售自帶封口的塑料袋包裝毒品檢樣。有的案件由本案以外的一名民警送檢，按照規(guī)定應(yīng)至少由兩名辦案民警完成等等。針對以上問題，相關(guān)部門在出臺毒品檢測程序規(guī)定的基礎(chǔ)上，一方面要注重規(guī)范檢測人員和辦案民警的工作程序，另一方面要繼續(xù)加強(qiáng)檢驗(yàn)技術(shù)開發(fā)。實(shí)踐中毒品檢測技術(shù)跟不上新精神活性物質(zhì)的發(fā)展速度，公安機(jī)關(guān)普遍使用的氣象色譜儀無法檢測新藥物的化學(xué)結(jié)構(gòu)，即使使用氣-質(zhì)聯(lián)用儀，技術(shù)人員一時(shí)也無法分辨出檢測對象是否為國家管制的藥品，制造商提供的質(zhì)譜庫上查不到NPS的名稱。國家須加大該領(lǐng)域的投入，建立專門實(shí)驗(yàn)室，組織化學(xué)專家開展NPS的藥理和化學(xué)結(jié)構(gòu)研究，提高檢測技術(shù)及其設(shè)備的科技含量。

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(責(zé)任編輯 杜 彬)

Study on the Judicial Determination of a New Drug’s Type and Range

WANG Shuting

(CommandingAcademyofBorderControlForce,Guangzhou,GuangdongProvince510663,China)

The recognition of an illegal new drug and its range will directly affect the convicting and sentencing in drug-related crimes. However the incompleteness in determining a new drug’s type and range in the laws available has led to the ambiguity and difficulty in judicial practice. Based on the comprehensive analysis of some problems in determining a new drug’s type and range, and lessons learned from the legislation of an illegal drug of other countries and regions, some measures and suggestions are proposed in the paper.

crimes related to illegal new drugs; illegal new drugs; range of illegal new drugs

2016-06-16

王姝婷(1981— )，女，遼寧海城人，講師。

D631.46

A

1008-2077(2017)01-0039-04