徐祎旸

摘 要：本文分析了跨過證券投資的法律沖突，并就跨過證券投資中的法律適用問題中的適用規(guī)則、適用性質(zhì)與特點(diǎn)以及證券跨國間持有的法律適用做出了詳細(xì)的闡述。

關(guān)鍵詞：跨過證券投資；證券發(fā)行與投資；證券投資的法律沖突；證券關(guān)系的法律沖突

國際投資浪潮已經(jīng)來臨，國際并購正在如火如荼的進(jìn)行，跨國并購的出現(xiàn)為跨過證券投資提供了交易平臺(tái)。近些年，隨著我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增強(qiáng)，對(duì)外開放的深入，我國有大量的國內(nèi)企業(yè)在掛牌上市，跨國證券交易隨著經(jīng)濟(jì)全球化的加劇在不斷增加，國際證券市場也在逐步開放，全球一體式的國際證券市場正在形成?？鐕髽I(yè)在逐步走向國際市場，發(fā)行證券也就是證券融資的過程，因此，跨國證券投資與證券融資是密切相關(guān)的。

1 跨國證券投資法律沖突

1.1 證券發(fā)行與交易的法律沖突

證券發(fā)行對(duì)交易的行為有嚴(yán)格的限制，主要有這些：各國對(duì)于本國信息披露的要求不同會(huì)引發(fā)法律沖突，尤其是同樣一家公司在不同國家上市時(shí)，發(fā)行證券的條件極為不一樣很容易引發(fā)沖突；有的國家在公司上市時(shí)，甚至出現(xiàn)披露的信息出現(xiàn)紕漏引起賠償糾紛產(chǎn)生法律沖突；內(nèi)幕交易行為的存在在法律上有失公允也會(huì)引起法律沖突；證券操縱行為的存在也影響了法律公平。

1.2 股份轉(zhuǎn)讓受限的法律沖突

每個(gè)國家對(duì)公司股份的條文都會(huì)因?yàn)楸緡那闆r略有不同，但大體上都顯現(xiàn)在下面這些方面：持有公司股東的發(fā)起人在一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所占有的股份；公開發(fā)行股份之前，公司不能在證券交易之日起的一年內(nèi)進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事以及高層管理人員在任是時(shí)間不能轉(zhuǎn)讓自身對(duì)應(yīng)股份的百分之二十五，并且在公司上市的一年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓任何股份。

1.3 跨國并購沖突

通常，信息公開是由明文規(guī)定的只能有上市目標(biāo)公司發(fā)起人進(jìn)行，但現(xiàn)在有很多的國家將信息公開的業(yè)務(wù)傳達(dá)給了上市公司的投資人，也就意味著上市的股東都有信息公開的義務(wù)，這樣直接會(huì)導(dǎo)致沖突的產(chǎn)生。

1.4 股東利益保護(hù)法律沖突

涉及到的股東保護(hù)的法律沖突有股票權(quán)利、股東表決權(quán)、股東大會(huì)法定人數(shù)，這都是發(fā)行與交易之間存在的法律沖突。對(duì)于少數(shù)股東利益的法律保護(hù)沖突，我們國家的司法對(duì)少數(shù)股東保護(hù)的相關(guān)法律是這樣規(guī)定的：兩年沒有召開股東大會(huì)的公司，公司營業(yè)困難的股東們都能申請(qǐng)解散公司的訴求；股東董事們出現(xiàn)重大沖突，無法進(jìn)行股東大會(huì)或者解決公司問題，公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損的，少數(shù)股東也有權(quán)解散公司。對(duì)于股東表決權(quán)也會(huì)存在法律沖突，跨國公司發(fā)行證券中，針對(duì)要對(duì)多國進(jìn)行發(fā)行證券或者公司上市的表決時(shí)，每個(gè)股民都可以參與表決，并且每一股就是票數(shù)。

1.5 證券民事責(zé)任法律沖突

各國或多會(huì)少都會(huì)出現(xiàn)相關(guān)的證券民事責(zé)任法律沖突，這些沖突大多體現(xiàn)在證券虛假陳述、證券內(nèi)幕交易、證券操縱行為三方面。

證券虛假陳述所受的責(zé)任大致有這些：由于虛假陳訴造成證券停發(fā)，投資人有權(quán)利放還股份；投資人在虛假陳訴中以實(shí)際損失為限；投資中基于股東所獲得的收益不能抵充虛假陳訴的賠償金額。

內(nèi)幕交易與損害結(jié)果需要探求因果，在內(nèi)幕交易中，原告方僅僅需要證明交易信息在接受人指定期間交易，不需要陳訴在于被告進(jìn)行交易，或者需要證明是被告方強(qiáng)迫或者引誘自己進(jìn)行交易。

證券操縱賠償責(zé)任是從民事責(zé)任理論上進(jìn)行責(zé)任劃分的，一般都類似于有意左右證券交易價(jià)格，造成操縱的價(jià)格與市場價(jià)格不符，以不合理的價(jià)格出售給投資者，最終損害了投資者的利益。證券操縱造成的損害以原告遭受的實(shí)際損失為標(biāo)準(zhǔn)，以被告知實(shí)際的收益為上限為參考進(jìn)行賠償。

2 跨國證券投資的法律適用規(guī)則

2.1 證券發(fā)行的法律適用

證券發(fā)行過程中，證券的發(fā)起人、投資人和經(jīng)銷商之間的關(guān)系要受之前簽約的合同進(jìn)行約束。證券發(fā)行的發(fā)行方式有兩種，私募和公募，根據(jù)發(fā)行的方式不一樣，證券法的規(guī)制方法也不相同。私募發(fā)行要通過要約人和發(fā)行人協(xié)商簽署的合同進(jìn)行，對(duì)于公司在國外進(jìn)行的私募產(chǎn)生的行為同樣適用，主要是前期簽署的合同來約束公司證券發(fā)行。而對(duì)于公募來說，當(dāng)出現(xiàn)虛假陳訴、操縱市場、內(nèi)幕交易等行為時(shí)，主要是通過當(dāng)?shù)氐慕灰追ㄟM(jìn)行責(zé)任認(rèn)定。

2.2 證券交易的法律適用

證券交易的法律適用一般是這樣安排的，證券轉(zhuǎn)讓適用證券所在地法，證券所在地法律通常解決證券轉(zhuǎn)讓地、抵押的效力、證券轉(zhuǎn)讓與涉事人之間的財(cái)產(chǎn)權(quán)關(guān)系。值得注意的是有些國家將證券視為動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，然而它實(shí)質(zhì)上還是產(chǎn)權(quán)交易行為。我們國家在證券法中采用類似原則，明確了中國境內(nèi)證券的交易適用范圍?？鐕C券物權(quán)關(guān)系大多主張連結(jié)點(diǎn)所在地作為實(shí)物證券記錄。

3 跨國證券法律適用的性質(zhì)與特點(diǎn)

3.1 證券雙重法律屬性

各國在證券管理方面屬于“直接適用的法”或者“強(qiáng)制性規(guī)范”，為了保障國家的政治經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的和諧統(tǒng)一，國家行政特此對(duì)證券管理進(jìn)行合理的干預(yù)，證券法在法律上具有私法和公法的雙重性質(zhì)，縱觀證券市場的歷史，國家對(duì)證券市場的干預(yù)比較晚才有的，目的是為了保護(hù)普通的投資者的利益，促進(jìn)證券市場的公平秩序，實(shí)現(xiàn)證券市場的繁榮，美國政府率先啟用了干預(yù)。

證券在體現(xiàn)平等主體的證券法律關(guān)系上擁有一定的私法性，具體法律關(guān)系有：證券發(fā)起人與經(jīng)銷商的協(xié)商形成的合約關(guān)系；一級(jí)和二級(jí)市場投資者進(jìn)行的交易活動(dòng)關(guān)系；證券登記保管機(jī)構(gòu)存在的清算交割、證券保管、登記過戶等服務(wù)事項(xiàng)的合同關(guān)系。上述的關(guān)系性質(zhì)上都屬于平等主體下的民事關(guān)系，因此，在跨國證券交易和發(fā)行的背景下，難免會(huì)因相關(guān)的國家法律法規(guī)的不同而引起國際私法中存在的法律沖突。

法律沖突和法律的使用問題，不僅擁有建立在證券發(fā)行和交易的私法關(guān)系，而且還包括證券管理具有的公正性質(zhì)規(guī)則。在傳統(tǒng)國際私法理論中，應(yīng)完全排除公法領(lǐng)域適用外國法的可能性。在符合一定限制的前提下，要跟據(jù)適用于本國的公約，對(duì)法律進(jìn)行有效性認(rèn)定。

3.2 證券法的直接適用問題

證券市場管理制度都屬于公法領(lǐng)域，在規(guī)制范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)不局限于傳統(tǒng)私法意義上存在的法律沖突。證券法要從證券發(fā)行制度、證券上市申請(qǐng)程序、證券交易方式、信息披露的時(shí)間和程序要求等進(jìn)行證券監(jiān)管。值的注意的是，證券法直接適用領(lǐng)域中不存在當(dāng)事人自我選擇適用的法律沖突，如果違反了該條例，法院會(huì)依據(jù)公法作為審理的依據(jù)。

3.3 證券法的域外適用問題

國家和地區(qū)對(duì)域外發(fā)生有影響本國利益的一切行為以本國法作為判定依據(jù)，從每個(gè)國家解決證券法律沖突的案例來看，證券發(fā)行有向適用證券發(fā)行與交易地法為主要趨勢。有關(guān)適用結(jié)果或者影響原則的以往案例來看，大部分的法律沖突都涉及到了美國交易上市公司的股東爭議，對(duì)于境外證券投資的法律適用境外法律問題。

4 證券跨國間接持有的法律適用

伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化的加速，證券交易也出現(xiàn)了證券中介機(jī)構(gòu)持有外購上市公司的股權(quán)的問題，在新一輪的融資中，證券發(fā)行人與投資者要通過證券托管所實(shí)現(xiàn)證券的轉(zhuǎn)讓、交易、抵押。從法律形式上看，證券間接所持的實(shí)際股份是證券權(quán)益不能兌換成證券本身，證券間接持有的體系中，證券的所有人實(shí)際上就是證券權(quán)益的收益人。一般地，名義持有人對(duì)證券權(quán)益的處置要經(jīng)過實(shí)際持有人的同意，不能擅自轉(zhuǎn)讓或者抵押。

5 結(jié)束語

發(fā)《卷宗》跨國證券投資中的法律適用問題是證券發(fā)行與交易的保護(hù)線，了解和學(xué)習(xí)跨國證券投資中的法律適用問題能有效的避免在上市公司在國際證券中的沖突，從而保障證券公司的利益。

參考文獻(xiàn)

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