摘 要 本文舉我國目前“非法證據(jù)排除規(guī)則”的四條法條為例，指出其中存在的前后遺漏、照應(yīng)不全的問題，進(jìn)而分析問題出現(xiàn)的原因，得出法律條文應(yīng)語義明確、嚴(yán)謹(jǐn)周全的結(jié)論。

關(guān)鍵詞 刑訊逼供 等非法方法 引誘 欺騙 語義明確

作者簡介：劉春華，蘇州工藝美術(shù)職業(yè)技術(shù)學(xué)院教師，副教授，研究方向：中文與法律。

中圖分類號(hào)：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.055

法律規(guī)范著國家和公民生活方方面面的權(quán)力（利）和義務(wù)，是司法審判的依據(jù)，而司法審判的結(jié)果又是由國家強(qiáng)制力為保障的執(zhí)行的依據(jù)。含混、不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆蓷l文會(huì)使司法者無所適從，出現(xiàn)誤判錯(cuò)判，侵害當(dāng)事人的權(quán)益。因此，法律條文除了要符合特定的邏輯結(jié)構(gòu)形式（假定條件、行為模式、法律后果）和漢語語法外，還需明確、嚴(yán)謹(jǐn)。法律條文的語義明確和嚴(yán)謹(jǐn)周全，具體指單個(gè)法條語義明確、重點(diǎn)或?qū)Ｓ忻~定義清楚、符合人們的思維習(xí)慣；整部法律則前后照應(yīng)、沒有遺漏。本文舉我國目前“非法證據(jù)排除規(guī)則”的核心內(nèi)容：《刑事訴訟法》（《刑訴法》） 第50、54條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》（《刑事訴訟規(guī)則》） 第65條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（《最高法刑訴法解釋》） 第95條四條法條為例，指出其中存在的前后遺漏、照應(yīng)不全的問題。

《刑事訴訟法》第50條規(guī)定了對司法工作人員（包括審判、檢察、偵查人員）收集證據(jù)的要求：“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪（即不得強(qiáng)迫自證其罪）” 。要保證一切訴訟參與人，有客觀地充分地提供證據(jù)的條件。此條明確了非法的收集證據(jù)方法為刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙以及未明確列舉的其他非法方法。但“其他非法方法”語焉不詳。

《刑事訴訟法》第54條是針對司法人員未遵守第50條規(guī)定收集了證據(jù)，對其中非法取得的證據(jù)的排除性規(guī)定。此條按照證據(jù)種類、刑事訴訟參與人類型和非法收集方法類型對非法證據(jù)的排除進(jìn)行了細(xì)化解釋。

首先，不同種類的證據(jù)排除標(biāo)準(zhǔn)不同?！缎淌略A訴法》第48條羅列盡舉了證據(jù)的八種形式：“物證；書證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人或被告人供述和辯解；鑒定意見；勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄；視聽資料、電子數(shù)據(jù)” 。其中的證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人或被告人供述或辯解和鑒定意見稱為言詞證據(jù)。第54條分別說明了非法言詞證據(jù)（即上文的言詞證據(jù)去除鑒定意見）和非法物證、書證的認(rèn)定和排除。該條規(guī)定對于采用“刑訊逼供”等非法手段收集的言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，此處所指應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)格排除，沒有自由裁量的空間?！皩τ谖镒C、書證，具備程序不合法，可能嚴(yán)重影響司法公正并且不能補(bǔ)正或作出合理解釋的條件，也應(yīng)當(dāng)予以排除” ，由此可知對書證、物證是自由裁量排除。

其次，第54條對偵查、檢察、審判人員針對不同類型的刑事訴訟參與人可能會(huì)采取的不同的非法證據(jù)收集方法分別進(jìn)行了敘述：針對“犯罪嫌疑人和被告人”采取的是“刑訊逼供等非法方法”，因?yàn)椤胺缸锵右扇撕捅桓嫒恕蓖窃诒幌拗迫松碜杂傻那闆r下被訊問的；而“證人、被害人”則是在保有人身自由的情況之下被詢問的，因此針對他們采取的是“暴力、威脅等非法方法”。這種按照訴訟參與人身份所做的分類，使第50條的一長串列舉式的非法方法變得清晰了起來。但是，第54條的敘述中仍舊存在一些問題：一是“刑訊逼供”，這一專有名詞的內(nèi)涵、外延不明；二是“刑訊逼供等非法方法”和“暴力、威脅等非法方法”中的“等非法方法”所指為何，令人疑竇叢生；三是此條比第50條多出了“暴力”一詞，但第50條中的“引誘、欺騙”在此條中沒有再出現(xiàn)。那么，“引誘、欺騙”是被包括在“等非法方法”之中了？還是用“引誘、欺騙”獲得的證據(jù)是否非法值得商榷，所以才沒有被再次提起？總之，第54條并沒有明確規(guī)定是否將用“引誘、欺騙”手段收集的證據(jù)作為非法證據(jù)排除。如果是后者的話，就說明第50條有錯(cuò)誤或者至少是第50條和第54條存在矛盾。

基本法律中待解的疑問在后續(xù)的法律解釋中往往可以找到答案。部分答案在《刑事訴訟規(guī)則》中可以找到。此法第65條給出了“刑訊逼供”和“其他非法方法”的定義。兩者定義相同之處在于都是迫使被訊問或詢問對象違背意愿供述，不同在于手段或方法。“刑訊逼供”的方法是“使用肉刑或者變相使用肉刑，使犯罪嫌疑人在肉體或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦” 。但是其中的“劇烈”究竟是何種程度，仍舊無解 。而“其他非法方法”則是比照“刑訊逼供”和“暴力、威脅”的違法程度和對犯罪嫌疑人的強(qiáng)迫程度給出的概括式定義。另外，第65條中仍舊不見“引誘、欺騙”的字樣，那么，如果按照上文推理，“引誘、欺騙”被包括在“其他方法”之中了，那么，“引誘、欺騙”就屬于“違法程度和對犯罪嫌疑人的強(qiáng)迫程度與刑訊逼供或者暴力、威脅相當(dāng)而迫使其違背意愿供述的方法” 。那么，用“引誘、欺騙”方法的收集的證據(jù)是非法的，應(yīng)當(dāng)予以排除。但是眾所周知，古今中外都存在一些訊問技巧，其中不乏欺騙成分，但卻在沒有給被訊問者帶來長久劇烈的精神或肉體痛苦，也沒有強(qiáng)迫被訊問者的情況下獲得了口供。例如兩個(gè)女子在法官面前爭奪一個(gè)新生兒，法官佯裝無法斷案就謊稱將孩子砍成兩半，一女痛哭流涕，一女則神態(tài)自若，案情自然水落石出。因此關(guān)于采用“引誘、欺騙甚至威脅”方法獲得的證據(jù)是否合法這一問題，有法官撰文認(rèn)為“不能將以‘引誘、欺騙手段收集的證據(jù)絕對化的予以排除，應(yīng)堅(jiān)持原則化和特殊化相結(jié)合的方式，原則上不應(yīng)作為非法證據(jù)予以排除，因?yàn)檫@與偵查人員偵查案件時(shí)訊問的技巧和策略有重合……”。

我們再來比較比《刑事訴訟規(guī)則》約晚一個(gè)月被最高人民法院通過的《最高法刑訴法解釋》第95 條。此條對《刑事訴訟法》第54條中“刑訊逼供等非法方法”一詞的內(nèi)涵和外延以及“可能嚴(yán)重影響司法公正”的認(rèn)定做出了解釋?？梢钥闯觯阂皇堑?5條比《刑事訟訴規(guī)則》第65條對“刑訊逼供”的定義更為豐富：由肉刑、變相肉刑變?yōu)槿庑獭⒆兿嗳庑毯推渌贡桓嫒嗽谌怏w或精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的方法，應(yīng)當(dāng)說此種定義更為周延；二是較之《刑事訴訟規(guī)則》，此條的刑訊逼供后面加了一個(gè)“等”字。最高法似乎有意將最高檢在《刑事訴訟規(guī)則》中對于“刑訊逼供”和“其他非法方法”的定義統(tǒng)一為一體，但是卻忽略了兩個(gè)問題：1.有些方法并沒有給被告人帶來肉體或精神上的痛苦，比如使用藥物 ，但肯定是違法的。本來按照《刑事訴訟規(guī)則》，這種方法是可以被認(rèn)定為“其他非法方法”，將用此法收集的證據(jù)予以排除的。但是現(xiàn)在按照《最高法刑訴法解釋》第95 條則難以被認(rèn)定為非法；2.此條描述中的“肉刑”、“變相肉刑”、“肉體和精神劇烈痛苦”字眼與“刑訊逼供”緊密相連，似乎與“引誘、欺騙”沒有關(guān)系，這樣就將“引誘、欺騙”排除到“刑訊逼供等非法方法”之外，這是違背刑訴法的?；蛘咭部梢哉f，第95條的行文，肯定了筆者上文對于《刑訴法》第54條分析得出的結(jié)論：《刑訴法》第54條的“等其他方法”不包括“引誘、欺騙”，第50條有錯(cuò)誤或者至少是第50條和第54條存在矛盾。這個(gè)結(jié)論是我們無法接受的。所以，有的學(xué)者 主張第95條的“刑訊逼供等非法方法”中的“等”字不應(yīng)該有。但筆者認(rèn)為可以保留“等”字，同時(shí)維持《刑訴法》第50、54條以及《最高法刑訴法解釋》第95條的邏輯一貫，其出路就是承認(rèn)“刑訊逼供等方法”中包括“引誘、欺騙”，即當(dāng)“引誘、欺騙”使被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦時(shí)，其就是《刑訴法》第54條規(guī)定的“刑訊逼供等非法方法”。因?yàn)椤耙T、欺騙”也許不會(huì)帶來肉體痛苦，但不排除可能帶來“精神痛苦”。值得注意的是此處針對的只是刑事訴訟參與人中的一種——被告人，而排除了犯罪嫌疑人、證人和被害人。雖然有學(xué)者認(rèn)為如此規(guī)定仍會(huì)導(dǎo)致刑事偵查難以為繼，但此條的合理性就在于在“無罪推定”、“不能強(qiáng)迫任何人自證其罪”以及“沉默權(quán)”的理論背景之中，在憲法確定的對人的生命權(quán)、尊嚴(yán)權(quán)的保護(hù)框架之中，任何使被告人遭受肉體或精神上劇烈疼痛或痛苦迫使其供述的行為無疑是非法的。如果把此條放在中國刑事訴訟法的發(fā)展進(jìn)程中看，它是前進(jìn)中的一個(gè)進(jìn)步。

接下來，筆者將分析以上法條出現(xiàn)前后遺漏、語義不夠明確的原因。其中一、二是根本原因；三、四則是法律編纂和法條撰寫方面的技術(shù)性問題：一是開始于17世紀(jì) 英國的“沉默權(quán)”是我國非法證據(jù)排除規(guī)則的理論基礎(chǔ)，其核心是“反對自我歸罪”。“沉默權(quán)”經(jīng)過美國憲法第五修正案和聯(lián)合國《公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約》第14條（3）項(xiàng)的發(fā)展，并在1966年，通過美國聯(lián)邦最高法院對米蘭達(dá)案件的再審，確立了著名的“米蘭達(dá)規(guī)則”（明示沉默權(quán)）。歐洲大陸國家、日本均實(shí)行“職權(quán)主義”訴訟模式，原本是不承認(rèn)被告人有沉默權(quán)的。進(jìn)入19世紀(jì)以后，由于兩大法系的相互交融，大陸法系各國（包括我國）效仿英美法系，加強(qiáng)了訴訟中的對抗性，逐漸引進(jìn)了沉默權(quán)制度。我國處在不斷完善《刑事訴訟法》以保障訴訟參與人權(quán)利的過程中。因?yàn)槲母锖投啻螄?yán)打造成的法治環(huán)境不良，我國想在短時(shí)間內(nèi)將他國歷經(jīng)幾百年才發(fā)展成熟的“沉默權(quán)”完全消化并整合到現(xiàn)有法律體系中來，并非易事；二是我國立法者本身對于某些非法收集證據(jù)方法的解釋和定位尚不清楚。《非法證據(jù)排除規(guī)定》的起草者們寫道：“司法實(shí)踐中，‘威脅、引誘、欺騙的含義及標(biāo)準(zhǔn)問題的確不好界定，很多從氣勢上、心理上壓倒、摧垮犯罪嫌疑人心里防線的訊問語言、行為和策略很難與之區(qū)分開來，如果這些訊問方法都被認(rèn)為非法，將導(dǎo)致大量口供被排除，給偵查工作帶來較大沖擊，因此，對此問題不必苛求嚴(yán)格，暫不作出規(guī)定”；三是基本法律、最高法院的司法解釋和最高檢察院的相關(guān)文件內(nèi)部不夠協(xié)調(diào)統(tǒng)一；四是立法者希望籠而統(tǒng)之的概括可以涵蓋更多的內(nèi)容，給司法實(shí)踐或立法的后續(xù)發(fā)展留有更大的空間，但卻產(chǎn)生了令學(xué)者和司法者、執(zhí)法者困惑的局面。

注釋：

2012年3月14日第二次修正.

最高檢2012年10月16日通過，2013年1月1日起施行.

最高法2012年11月5日通過，2013年1月1日起施行.

《刑訴法》第50條.

《刑訴法》第48條.

作者系蘇州大學(xué)法學(xué)院14級(jí)在職法碩，此段中言詞證據(jù)的“嚴(yán)格排除原則”與物證、書證的“自由裁量排除原則”來自于蘇大法學(xué)院張成敏教授。

《刑事訴訟規(guī)則》第65條.

關(guān)于“劇烈”的認(rèn)定，可以參看桑俊娜（《刑訴法第54條的理解與思考》中相關(guān)論述。

?？∧?刑訴法第54條的理解與思考.河北省沽源縣人民法院.東方法眼網(wǎng).2014年3月17日.

此觀點(diǎn)來自于蘇大法學(xué)院張成敏教授。

比如蘇大法學(xué)院張成敏教授。

有學(xué)者認(rèn)為是18世紀(jì)。