文/王湘紅 陳曉平 賀園丁 編輯/王亞亞

Business 商業(yè)

聚焦“熊貓債”資金出入境

文/王湘紅 陳曉平 賀園丁 編輯/王亞亞

境外機(jī)構(gòu)應(yīng)結(jié)合自身實(shí)際情況及需求，選擇合適的發(fā)行場(chǎng)所發(fā)行“熊貓債”，也應(yīng)根據(jù)募集資金用途選擇適宜的資金使用路徑。

2014年以來(lái)，沉寂近10年的“熊貓債”被重新激活，市場(chǎng)發(fā)行規(guī)模顯著提升，發(fā)行主體也不斷擴(kuò)大?！靶茇垈钡谋O(jiān)管機(jī)制、募集資金用途及配套機(jī)制也處于逐步完善的過(guò)程中。筆者結(jié)合自身參與熊貓債券發(fā)行的案例，梳理了當(dāng)前市場(chǎng)上熊貓債資金賬戶管理、出入境路徑等關(guān)鍵點(diǎn)，不同類型的機(jī)構(gòu)可以根據(jù)自身的需求來(lái)做出恰當(dāng)?shù)倪x擇。

“熊貓債”重新激活

2005年，亞洲開發(fā)銀行及國(guó)際金融公司在華首發(fā)“熊貓債”，但“熊貓債”市場(chǎng)在此后的近10年間一直處于相對(duì)沉寂的狀態(tài)，成為人民幣債券市場(chǎng)上的“稀有品種”。自2014年以來(lái)，國(guó)家在利率市場(chǎng)化、匯率形成機(jī)制改革以及資本賬戶開放等方面都出臺(tái)了重大改革措施，人民幣國(guó)際化取得了重要進(jìn)展，沉寂近10年的“熊貓債”被重新激活，市場(chǎng)發(fā)行規(guī)模顯著提升。目前，“熊貓債”的發(fā)行主體已由最初的國(guó)際開發(fā)機(jī)構(gòu)擴(kuò)展至境外商業(yè)銀行、境外非金融企業(yè)、外國(guó)地方政府及外國(guó)主權(quán)政府，其發(fā)行場(chǎng)所也由銀行間債券市場(chǎng)擴(kuò)展至證券交易所債券市場(chǎng)。

針對(duì)“熊貓債”發(fā)行所涉及的境內(nèi)監(jiān)管審批，根據(jù)熊貓債發(fā)行主體及發(fā)行場(chǎng)所的不同，目前主要有三種模式，即：（1）中國(guó)人民銀行負(fù)責(zé)境外金融機(jī)構(gòu)在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行的金融債券的核準(zhǔn)；（2）中國(guó)銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)境外非金融企業(yè)在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行非金融企業(yè)債務(wù)融資工具以及外國(guó)地方政府及外國(guó)主權(quán)政府在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行人民幣債券的注冊(cè)；（3）中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)境外公司在交易所債券市場(chǎng)上公開發(fā)行的公司債券的核準(zhǔn)，中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)境外公司在交易所債券市場(chǎng)非公開發(fā)行的公司債券的備案；此外，對(duì)于在交易所債券市場(chǎng)發(fā)行并上市的公司債券，還需取得證券交易所關(guān)于債券在交易所掛牌轉(zhuǎn)讓的無(wú)異議函。

在熊貓債募集資金的使用方面，與2005年版《國(guó)際開發(fā)機(jī)構(gòu)人民幣債券發(fā)行管理暫行辦法》（中國(guó)人民銀行財(cái)政部 國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì) 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)公告［2005］第5號(hào)）中要求的“熊貓債”募集資金必須用于向中國(guó)境內(nèi)的建設(shè)項(xiàng)目提供中長(zhǎng)期固定資產(chǎn)貸款或提供股本資金而不得匯出境外使用不同，2010年修改后的《國(guó)際開發(fā)機(jī)構(gòu)人民幣債券發(fā)行管理暫行辦法》（中國(guó)人民銀行、財(cái)政部、國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)公告［2010］第10號(hào)）規(guī)定“熊貓債”募集資金優(yōu)先用于向中國(guó)境內(nèi)的建設(shè)項(xiàng)目提供中長(zhǎng)期固定資產(chǎn)貸款或提供股本資金，也可以在遵守中國(guó)人民銀行及國(guó)家外匯管理局相關(guān)規(guī)定的情形下直接或購(gòu)匯匯出境外使用。在本輪“熊貓債”新政下，中國(guó)的監(jiān)管機(jī)關(guān)允許發(fā)行人將發(fā)行“熊貓債”所募集的人民幣資金留存在中國(guó)境內(nèi)使用或匯出境外使用。

“熊貓債”市場(chǎng)發(fā)行規(guī)模的提升，與上述“熊貓債”監(jiān)管機(jī)制、募集資金用途規(guī)范及配套機(jī)制的逐步完善和明確有著密切關(guān)系。如何使“熊貓債”募集資金合法、便捷地出入境，以便滿足企業(yè)資金使用的需求，仍是發(fā)行人在“熊貓債”發(fā)行前期所需要考慮和關(guān)注的問(wèn)題。

募集資金賬戶開立

依據(jù)《中國(guó)人民銀行關(guān)于境外機(jī)構(gòu)人民幣銀行結(jié)算賬戶開立和使用有關(guān)問(wèn)題的通知》（銀發(fā)［2012］183號(hào)，下稱“央行183號(hào)文”），國(guó)際開發(fā)機(jī)構(gòu)發(fā)行人民幣債券應(yīng)憑法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、中國(guó)人民銀行或者其他政府主管部門的批準(zhǔn)文件開立人民幣專用存款賬戶（“NRA賬戶”）。

依據(jù)《中國(guó)人民銀行辦公廳關(guān)于境外機(jī)構(gòu)在境內(nèi)發(fā)行人民幣債務(wù)融資工具跨境人民幣結(jié)算有關(guān)事宜的通知》（銀辦發(fā)［2014］221號(hào)，下稱“央行221號(hào)文”），境內(nèi)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)可按照《境外機(jī)構(gòu)人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》（銀發(fā)［2010］249號(hào)）等銀行結(jié)算賬戶的管理規(guī)定，憑境外非金融企業(yè)提交的交易商協(xié)會(huì)發(fā)出的人民幣債務(wù)融資工具《接受注冊(cè)通知書》，為其開立NRA賬戶，存放發(fā)行人民幣債務(wù)融資工具所募集的資金。對(duì)于其他境外機(jī)構(gòu)經(jīng)批準(zhǔn)在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行人民幣債務(wù)融資工具的有關(guān)跨境人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)，參照該通知執(zhí)行。

根據(jù)相關(guān)項(xiàng)目開展情況，目前，實(shí)務(wù)操作中對(duì)于境外機(jī)構(gòu)在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行的人民幣債券，均按上述規(guī)定開立了NRA賬戶用于接收“熊貓債”的募集資金。

對(duì)于在交易所債券市場(chǎng)發(fā)行的“熊貓債”的募集資金專項(xiàng)賬戶如何開立，目前，尚缺乏明確的規(guī)定，實(shí)踐中存在不同的操作模式。需要說(shuō)明的是，上述央行183號(hào)文及央行221號(hào)文主要適用于銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行的“熊貓債”。目前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)并未出臺(tái)明確的規(guī)定要求交易所債券市場(chǎng)“熊貓債”的發(fā)行人也必須開立NRA賬戶，對(duì)于交易所債券市場(chǎng)“熊貓債”募集資金專項(xiàng)賬戶具體如何開立，在法律規(guī)范層面尚缺乏明確的規(guī)定?！豆緜l(fā)行與交易管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第113號(hào)）第十五條第二款僅原則性規(guī)定“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)指定專項(xiàng)賬戶，用于公司債券募集資金的接收、存儲(chǔ)、劃轉(zhuǎn)與本息償付”。據(jù)筆者了解，目前，實(shí)踐操作中對(duì)于交易所債券市場(chǎng)“熊貓債”募集資金賬戶的開立，存在以下兩種模式：

其一，參照銀行間債券市場(chǎng)“熊貓債”的操作模式，由發(fā)行人在境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)開立NRA賬戶作為募集資金專項(xiàng)賬戶，用于接收和存放在交易所債券市場(chǎng)發(fā)行的“熊貓債”的募集資金。

其二，由發(fā)行人在中國(guó)的境內(nèi)子公司開立“委托收款賬戶”作為募集資金專項(xiàng)賬戶。發(fā)行人境內(nèi)子公司代發(fā)行人管理該債券募集資金專項(xiàng)賬戶及其項(xiàng)下的資金，并承擔(dān)債券募集資金專項(xiàng)賬戶及其項(xiàng)下資金的受監(jiān)管義務(wù)。該發(fā)行人境內(nèi)子公司在“代理”范圍內(nèi)的相關(guān)法律后果由發(fā)行人承擔(dān)。

針對(duì)上述兩種交易所債券市場(chǎng)“熊貓債”募集資金專項(xiàng)賬戶開立模式，筆者認(rèn)為，考慮到央行為跨境人民幣的主要監(jiān)管部門，參考央行183號(hào)文及央行221號(hào)文監(jiān)管政策的精神，采取由發(fā)行人開立NRA賬戶作為募集資金專項(xiàng)賬戶的方式更符合監(jiān)管政策的目的與精神。市場(chǎng)也期待相關(guān)監(jiān)管部門就交易所債券市場(chǎng)“熊貓債”募集資金賬戶的開立和使用盡快出臺(tái)明確的規(guī)定。

募集資金的境外使用

根據(jù)目前監(jiān)管機(jī)構(gòu)的態(tài)度，境外機(jī)構(gòu)在銀行間債券市場(chǎng)及交易所債券市場(chǎng)發(fā)行“熊貓債”所募集的人民幣資金可以留存境內(nèi)或直接匯出境外使用。據(jù)筆者了解，中國(guó)銀行（香港）有限公司、香港上海匯豐銀行有限公司、渣打銀行（香港）有限公司、加拿大哥倫比亞省政府等已發(fā)行的銀行間債券市場(chǎng)的“熊貓債”，其募集資金的用途均為境外使用；韓國(guó)政府在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行的“熊貓債”募集資金則包括在中國(guó)境內(nèi)及境外使用；在交易所債券市場(chǎng)發(fā)行的“熊貓債”，如越秀交通基建有限公司、中國(guó)燃?xì)饪毓捎邢薰疽约昂仙鷦?chuàng)展集團(tuán)有限公司等發(fā)行的“熊貓債”來(lái)看，其募集資金用途一般為償還貸款債務(wù)，包括發(fā)行人及境內(nèi)子公司的貸款債務(wù)，補(bǔ)充流動(dòng)資金及一般營(yíng)運(yùn)用途等。

根據(jù)目前監(jiān)管機(jī)構(gòu)的態(tài)度，境外機(jī)構(gòu)在銀行間債券市場(chǎng)及交易所債券市場(chǎng)發(fā)行“熊貓債”所募集的人民幣資金可以留存境內(nèi)或直接匯出境外使用。

針對(duì)“熊貓債”募集資金的出境，依據(jù)央行221號(hào)文，對(duì)于境外非金融企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行人民幣債務(wù)融資工具的，境內(nèi)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)可憑人民幣債務(wù)融資工具《接受注冊(cè)通知書》及發(fā)行公告，為境外非金融企業(yè)辦理募集資金匯出境外或使用境外人民幣還本付息等有關(guān)跨境人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)。據(jù)筆者的了解，對(duì)于銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行的其他類型的“熊貓債”以及交易所債券市場(chǎng)發(fā)行的“熊貓債”的募集資金出境，目前，實(shí)踐中采取的方式較類似，即發(fā)行人可憑相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)行“熊貓債”的批復(fù)或注冊(cè)文件以及相關(guān)債券發(fā)行文件去相關(guān)銀行辦理募集資金匯出境外的手續(xù)。

募集資金的境內(nèi)使用

發(fā)行人可將“熊貓債”募集資金用于其在中國(guó)境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)，也可將募集資金用于發(fā)行人境內(nèi)子公司的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)或項(xiàng)目開發(fā)。如用于后者，由于發(fā)行人在中國(guó)境內(nèi)開立的募集資金賬戶為非居民賬戶，根據(jù)目前的相關(guān)規(guī)定，該等非居民賬戶中的募集資金視同發(fā)行人在中國(guó)境外的資金進(jìn)行監(jiān)管。因此，需要遵守中國(guó)境內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于境外資金入境的相關(guān)規(guī)定。例如，如果采用股東貸款的方式，則境內(nèi)子公司需要遵守國(guó)家發(fā)改委及外匯局等關(guān)于外債管理的相關(guān)規(guī)定。一般而言，發(fā)行人將募集資金用于境內(nèi)主要有兩種模式。

一是自用“熊貓債”模式。依據(jù)央行于2016年4月29日發(fā)布的《中國(guó)人民銀行關(guān)于在全國(guó)范圍內(nèi)實(shí)施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》（下稱“《全口徑跨境融資管理通知》”），非金融企業(yè)（不含政府融資平臺(tái)和房地產(chǎn)企業(yè)）在其跨境融資風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)余額范圍內(nèi)可按規(guī)定自主開展本外幣跨境融資，但應(yīng)在跨境融資合同簽約后，不晚于提款前三個(gè)工作日，向外匯局的資本項(xiàng)目信息系統(tǒng)辦理跨境融資情況簽約備案。該《全口徑跨境融資管理通知》同時(shí)明確，境外母公司在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行人民幣債券并以放款形式用于境內(nèi)子公司的，屬于“自用熊貓債”，“自用熊貓債”不納入跨境融資風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)余額。據(jù)此，如發(fā)行人以“熊貓債”募集資金向其中國(guó)境內(nèi)子公司（不含政府融資平臺(tái)和房地產(chǎn)企業(yè)）提供貸款，應(yīng)不涉及發(fā)改委或外匯局針對(duì)發(fā)行人境內(nèi)子公司的外債額度審批，也不占用發(fā)行人境內(nèi)子公司的外債余額，僅需在融資合同簽約后向外匯局辦理簽約備案手續(xù)。

需要提示的是，根據(jù)《外債登記管理辦法》（匯發(fā)［2013］19號(hào)）及其操作指引以及《全口徑跨境融資管理通知》等規(guī)定，目前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)于境內(nèi)房地產(chǎn)企業(yè)借用外債仍有非常嚴(yán)格的限制，因此發(fā)行人如果通過(guò)貸款方式將“熊貓債”募集資金提供給中國(guó)境內(nèi)房地產(chǎn)子公司，仍將面臨較大的法律和政策障礙。

二是利用人民幣資金池模式。依據(jù)《中國(guó)人民銀行關(guān)于進(jìn)一步便利跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)開展跨境雙向人民幣資金池業(yè)務(wù)的通知》（銀發(fā)［2015］279號(hào)），跨境雙向人民幣資金池業(yè)務(wù)是指跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)根據(jù)自身經(jīng)營(yíng)和管理需要，在境內(nèi)外成員企業(yè)之間開展的跨境人民幣資金余缺調(diào)劑和歸集業(yè)務(wù)。開展跨境雙向人民幣資金池業(yè)務(wù)應(yīng)向央行相關(guān)分支機(jī)構(gòu)備案。

如發(fā)行人是跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)，在“熊貓債”募集資金的使用上可以采用該模式，即在發(fā)行人及發(fā)行人擬發(fā)行的“熊貓債”募集資金擬投向的境內(nèi)子公司均為資金池成員企業(yè)、發(fā)行人的NRA賬戶及該境內(nèi)子公司的賬戶均納入資金池賬戶系統(tǒng)的情況下，發(fā)行人所發(fā)行的“熊貓債”募集資金可按照募集說(shuō)明書約定的用途，通過(guò)人民幣資金池由發(fā)行人的NRA賬戶轉(zhuǎn)賬至相關(guān)境內(nèi)子公司的賬戶用于境內(nèi)子公司的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)。

作者單位：北京市中倫律師事務(wù)所