池澄 （畢馬威企業(yè)咨詢（中國）有限公司 上海 200040）

后BEPS時代中資企業(yè)走出去的轉(zhuǎn)讓定價風(fēng)險分析及建議

池澄 （畢馬威企業(yè)咨詢（中國）有限公司 上海 200040）

我國正在從資本輸入國轉(zhuǎn)變成資本輸出國，對外直接投資已連續(xù)13年實(shí)現(xiàn)快速增長。2015年我國投資流量創(chuàng)下歷史新高，首次位列世界第二，金額僅次于美國。①資料來源：2015年度中國對外直接投資統(tǒng)計公報, 商務(wù)部、國家統(tǒng)計局、國家外匯管理局。截至2015年底，中國2.02萬家境內(nèi)投資者在境外設(shè)立3.08萬家對外直接投資企業(yè)，分布在全球188個國家和地區(qū)。

在另一個領(lǐng)域中，一股勢不可擋的趨勢正在改變著國際稅收規(guī)則。根據(jù)經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）發(fā)布的稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移行動計劃（BEPS行動計劃），以G20和OECD國家為首的世界各國正在陸續(xù)修改其國內(nèi)稅收法規(guī)，遏制跨國企業(yè)規(guī)避全球納稅義務(wù)、侵蝕各國稅基的行為。此舉如同漣漪一般，必然會影響全球版圖下的企業(yè)運(yùn)營。

一、 BEPS對轉(zhuǎn)讓定價價值鏈的影響

（一）稅收情報透明度的提升

BEPS行動計劃的一個重要組成部分是納稅人披露義務(wù)的大幅提升。2016年7月，中國國家稅務(wù)總局（以下簡稱中國稅務(wù)局）發(fā)布《關(guān)于完善關(guān)聯(lián)申報和同期資料管理有關(guān)事項(xiàng)的有關(guān)公告》（國家稅務(wù)總局公告2016年第42號），借鑒了BEPS第13項(xiàng)行動計劃三層文檔的要求：主體文檔、本地文檔和國別報告。其中，主體文檔和國別報告要求跨國集團(tuán)最終控股公司提供集團(tuán)在全球范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)分布、價值鏈分析、利潤與稅負(fù)情況。稅務(wù)機(jī)關(guān)以前僅能獲取企業(yè)的財務(wù)數(shù)據(jù)，且僅是單體公司的數(shù)據(jù)，現(xiàn)在企業(yè)整體的業(yè)務(wù)分布不可避免地暴露于稅務(wù)機(jī)關(guān)面前。而且不僅是中國，截至2016年11月12日，已有21個國家響應(yīng)BEPS第13項(xiàng)行動計劃，要求企業(yè)準(zhǔn)備類似的轉(zhuǎn)讓定價同期資料或國別報告，披露上述信息。更多的國家正在通過國內(nèi)立法程序來采納和實(shí)施這些披露要求，并預(yù)計在不久的未來正式實(shí)行。

除此之外，稅收情報交換體系也在不斷完善，各國稅務(wù)機(jī)關(guān)將有多種渠道獲得信息。我國對外簽署的102個雙邊稅收協(xié)定以及避免雙重征稅安排均包含情報交換條款，我國還與相關(guān)國家與地區(qū)簽訂了10個情報交換協(xié)定，其中包括英屬維爾京群島、百慕大、開曼群島、列支敦士登。

隨著《多邊稅收征管互助公約》和《轉(zhuǎn)讓定價國別報告多邊主管當(dāng)局間協(xié)議》等多邊條約的快速發(fā)展與簽署，以往一國幾十年才能確定的信息交換機(jī)制與規(guī)則，將在短時期內(nèi)、在全球范圍內(nèi)迅速落地實(shí)施。

此外，國際聯(lián)合反避稅信息中心（JITSIC）的成員國已經(jīng)擴(kuò)大到30個國家，該組織通過實(shí)時信息交換等方式，對一個企業(yè)或特定行業(yè)進(jìn)行深度審閱。

稅務(wù)管理部門正以令人驚訝的速度，效仿商業(yè)全球化的發(fā)展模式，在全球締結(jié)起廣泛的情報網(wǎng)。各國稅務(wù)當(dāng)局將能輕而易舉地獲得大量的跨國企業(yè)的商業(yè)、財務(wù)和稅務(wù)信息。

（二）不同的詮釋與立場

雖然 OECD和G20國家共同參與了BEPS行動計劃，但各國的實(shí)施情況存在差異。基于大量透明化的情報，稅收爭議是未來中國“走出去”企業(yè)面臨的不可避免的挑戰(zhàn)。

很多稅務(wù)爭議都產(chǎn)生于兩個問題，“有沒有”和“是多少”。舉例來說，各國稅務(wù)機(jī)關(guān)可能對于關(guān)聯(lián)關(guān)系的定義、常設(shè)機(jī)構(gòu)的定義、無形資產(chǎn)的定義等有自己的理解與判定。回答完“有沒有”之后，還存在“是多少”的評估。下述由于轉(zhuǎn)讓定價三要素的不同詮釋所產(chǎn)生的爭議，通常發(fā)生在稅務(wù)機(jī)關(guān)確定當(dāng)?shù)毓竞侠砝麧櫟臍w屬上。

轉(zhuǎn)讓定價最初的概念是以功能、風(fēng)險和資產(chǎn)作為評估一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動所獲得的合理收益的三大要素。以前，功能主要包括人員、活動與相關(guān)成本；風(fēng)險主要著重于風(fēng)險所帶來的費(fèi)用承擔(dān)；資產(chǎn)代表經(jīng)濟(jì)活動中所使用的有形或無形資產(chǎn)。集團(tuán)內(nèi)的稅前利潤分配，以關(guān)聯(lián)交易的形式，依據(jù)集團(tuán)內(nèi)每家企業(yè)在這三方面的貢獻(xiàn)來確定。例如，某集團(tuán)內(nèi)的空殼公司，無人員配置但承擔(dān)了集團(tuán)經(jīng)營的重大風(fēng)險，在這樣的框架下就可以獲得可觀的利潤分配。然而在后BEPS時代的轉(zhuǎn)讓定價分析，功能逐漸被強(qiáng)化，即人的功能。上述例子中的空殼公司將會因?yàn)槠錄]有(合格的)員工來管理風(fēng)險，而被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為不應(yīng)獲得大量的回報。由于風(fēng)險常常被關(guān)聯(lián)企業(yè)通過合同精心安排，法律形式上的安排并不可靠。BEPS強(qiáng)調(diào)了風(fēng)險控制的重要性，控制風(fēng)險的一方是擁有權(quán)限與資源，能夠做出決策并管理風(fēng)險，并有能力承擔(dān)風(fēng)險所導(dǎo)致的負(fù)面結(jié)果的最終責(zé)任方。負(fù)面結(jié)果很可能產(chǎn)生財務(wù)損失，然而在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間安排損失的承擔(dān)并非難事，所以最終評估還是落到了人員是否具有風(fēng)險控制相關(guān)的資質(zhì)、能力與職權(quán)上。

這樣的理念盡管獲得很多國家的認(rèn)同，但在實(shí)際操作中，對于什么樣的職能創(chuàng)造更大的價值，從而獲得更高的集團(tuán)內(nèi)利潤分配存在很大爭議。

再如，BEPS行動計劃中提出無形資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)所有權(quán)應(yīng)屬于為開發(fā)、價值提升、維護(hù)、保護(hù)和應(yīng)用（DEMPE）無形資產(chǎn)做出實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)的參與方。但我國稅務(wù)局曾在其轉(zhuǎn)讓定價法規(guī)更新的征求意見稿中提出加入“推廣”這個概念，要求有推廣無形資產(chǎn)應(yīng)用的中國公司分配到更多的合理利潤。所以，稅務(wù)機(jī)關(guān)與企業(yè)對于決策與執(zhí)行活動在價值鏈上的重要性可能有不同的詮釋。

除了上述不同詮釋所造成的爭議之外，立場不同也會導(dǎo)致稅務(wù)爭議。印度、中國等發(fā)展中國家認(rèn)為每個市場都有其相關(guān)的比較優(yōu)勢，這是企業(yè)獲取額外利潤的重要因素。基于此提出了“地域性特殊因素”的觀念，包括選址節(jié)約與市場溢價。這樣的立場未必能夠被企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易對手方所在的稅務(wù)機(jī)關(guān)完全接受。

因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)對于反避稅活動的不同認(rèn)定和立場很可能會為企業(yè)帶來稅務(wù)的不確定性與雙重征稅的風(fēng)險。

（三）爭議解決機(jī)制的缺失

企業(yè)與稅務(wù)機(jī)關(guān)之間的爭議最終會轉(zhuǎn)化為相關(guān)國家稅務(wù)機(jī)關(guān)之間的爭議。BEPS在提出跨境避稅議題與解決方案的同時，也在BEPS第14項(xiàng)行動計劃中探討了爭議解決機(jī)制。

雖然BEPS將雙邊預(yù)約定價安排作為最佳實(shí)踐之一，并倡導(dǎo)各國確保納稅人可以申請啟動相互協(xié)商程序（MAP），在一定程度上解決了雙重征稅的風(fēng)險。但是稅收爭議廣泛而復(fù)雜，沒有一一對應(yīng)的關(guān)系或者統(tǒng)一的解決方案，有時難以在稅務(wù)機(jī)關(guān)之間達(dá)成共識。需要指出的是各國稅務(wù)機(jī)關(guān)并沒有義務(wù)通過MAP解決雙重征稅的問題。

企業(yè)界和多個國家認(rèn)為具有強(qiáng)制約束力的MAP仲裁是最佳的終極解決方案。然而截至BEPS第14項(xiàng)行動計劃出臺時僅有20個國家明確表示有意向采取這一行動，其中多數(shù)為稅收環(huán)境成熟的歐洲國家。很多國家對此表示保留態(tài)度，全面深入地推廣MAP強(qiáng)制仲裁預(yù)計要花很多時間。在很長一段時間里，跨國企業(yè)還是要承受轉(zhuǎn)讓定價等國際稅收問題在被稅務(wù)機(jī)關(guān)單方面進(jìn)行納稅調(diào)整而產(chǎn)生的雙重征稅問題。

二、“走出去”企業(yè)的一般稅務(wù)管理現(xiàn)狀

中國大多數(shù)“走出去”企業(yè)還在摸索最有效的跨國經(jīng)營管理模式。對于被中資企業(yè)并購的海外公司，投后整合和管理是一大挑戰(zhàn)?！白叱鋈ァ逼髽I(yè)的海外子公司經(jīng)常都是分割式經(jīng)營，定期向總部溝通匯報，相對獨(dú)立，沒有形成一個整體的跨國經(jīng)營價值鏈。對購入企業(yè)的歷史遺留稅務(wù)問題，也是較被動地等待風(fēng)險凸顯后才去應(yīng)對。“走出去”企業(yè)在進(jìn)行收購之后，通常有以下稅務(wù)管理現(xiàn)狀（見下表）。

近年來，國際上很多大公司都曾涉及稅務(wù)風(fēng)險事件。例如，2015年，歐盟競爭委員會裁定，星巴克和菲亞特享受的稅收優(yōu)惠協(xié)議違法，必須分別向荷蘭與盧森堡補(bǔ)繳3 000萬歐元稅款。2016年，歐盟下令愛爾蘭向蘋果追討約130億歐元的欠繳稅款。這不僅使得企業(yè)名譽(yù)受損，甚至?xí)l(fā)其他國家稅務(wù)機(jī)關(guān)的聯(lián)動調(diào)查等。

稅務(wù)管理現(xiàn)狀 隱含的稅務(wù)風(fēng)險由并購標(biāo)的的當(dāng)?shù)刎攧?wù)部門接手稅務(wù)事宜難以確保稅務(wù)數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性并實(shí)施有效監(jiān)管，產(chǎn)生合規(guī)風(fēng)險和稅務(wù)爭議；無法在整合平臺上分析稅務(wù)數(shù)據(jù)，難以事先預(yù)警經(jīng)營過程中的稅務(wù)風(fēng)險。歷史遺留、經(jīng)營中的稅務(wù)問題以救火的方式應(yīng)對基層人員處理大量涉稅事宜，可能缺乏稅務(wù)專業(yè)知識而產(chǎn)生合規(guī)風(fēng)險與承擔(dān)不必要的稅負(fù)。著重于集團(tuán)的IT、財務(wù)系統(tǒng)的整合，忽略了稅務(wù)整合應(yīng)激式處理缺乏主動系統(tǒng)地降低歷史稅務(wù)風(fēng)險的舉措，通常也缺乏對業(yè)務(wù)的深入理解和充分的支持文檔，為企業(yè)帶來高額的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。缺乏專業(yè)的稅務(wù)人員進(jìn)行稅務(wù)管理當(dāng)?shù)仄髽I(yè)與總部無法形成稅務(wù)上的協(xié)同效應(yīng)，達(dá)到集團(tuán)內(nèi)稅務(wù)效率優(yōu)化和有效籌劃。

近兩年，在國際輿論和全球行動各個層面，打擊跨國企業(yè)海外避稅、打擊富人避稅的局面已經(jīng)形成。BEPS行動計劃是各國稅務(wù)機(jī)關(guān)法律武器的打磨石。

因此，越來越多的跨國企業(yè)管理層意識到稅務(wù)在集團(tuán)內(nèi)的重要性。建議“走出去”企業(yè)將收購后的稅務(wù)整合放上議事日程，需要考量的方面如下：

（一）投后稅務(wù)管理

集團(tuán)境外投資相關(guān)涉稅申報和被收購公司本地的稅務(wù)合規(guī)是首要事務(wù)。對于很多跨國企業(yè)來說，通常本地的涉稅申報是基于本地財務(wù)數(shù)據(jù)，在大多數(shù)情況下并不和稅務(wù)部門確認(rèn)或者沒有考慮到稅務(wù)特殊需求，因此會導(dǎo)致財務(wù)和稅務(wù)口徑脫鉤。作為總部的稅務(wù)管理人員需要最終承擔(dān)這些數(shù)據(jù)可能引起的稅務(wù)風(fēng)險，卻無力審閱和把控稅務(wù)數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性。建議“走出去”企業(yè)在并購整合中，通過全球稅務(wù)信息系統(tǒng)和數(shù)據(jù)的整合等確?？偛磕軌驕?zhǔn)確掌握當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)信息。

項(xiàng)目投資成敗的關(guān)鍵所在，是能否迅速且有效處理并購后整合過程中的問題。而供應(yīng)鏈整合、生產(chǎn)管理整合、銷售渠道整合、研發(fā)部門整合、后臺服務(wù)等商業(yè)模式的變化都和轉(zhuǎn)讓定價息息相關(guān)，針對功能、風(fēng)險和資產(chǎn)的分析可以協(xié)助企業(yè)更有效和合理地安排各經(jīng)營環(huán)節(jié)與相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)回報。若是任意而為，則很可能與當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)對當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的利潤和稅款的期望發(fā)生差異，產(chǎn)生的結(jié)果通常是較大的補(bǔ)稅金額或是在稅率高的地方多繳了很多稅。

對于歷史遺留的稅務(wù)問題，要做到心里有數(shù)。值得注意的是，曾經(jīng)為了股東權(quán)益最大化而執(zhí)行的合理避稅，在后BEPS時代，天平逐漸向?yàn)榱松鐣?zé)任而承擔(dān)合理稅負(fù)傾斜。曾經(jīng)激進(jìn)的稅收籌劃（雖然可能是合法的）也會招來輿論的批判與稅務(wù)機(jī)關(guān)的關(guān)注。建議企業(yè)稅務(wù)管理人員對重大問題設(shè)置解決方案，以盡量規(guī)避未來的稅務(wù)風(fēng)險并中和歷史遺留的風(fēng)險。

除此之外，隨著跨境并購帶來的地域擴(kuò)張，我們也建議對集團(tuán)內(nèi)關(guān)聯(lián)交易架構(gòu)進(jìn)行重置與籌劃，以達(dá)到集團(tuán)總體稅負(fù)優(yōu)化。

（二）稅務(wù)合規(guī)與成本管理

“走出去”企業(yè)經(jīng)常會問：“法規(guī)中要求披露的涉稅信息太多，我們需要合規(guī)做到什么地步？”對此，建議企業(yè)稅務(wù)管理人員基于集團(tuán)整體稅務(wù)策略、稅務(wù)風(fēng)險的理解，結(jié)合外部中介機(jī)構(gòu)的行業(yè)建議，在最低合規(guī)底線與成本之間尋找平衡，綜合選擇稅務(wù)合規(guī)的做法。

通暢的稅務(wù)匯報渠道在合規(guī)工作中也很重要。總部的稅務(wù)管理人員需要了解任何潛在影響集團(tuán)或子公司利潤的重大稅務(wù)問題、來自稅務(wù)局的重要詢問或者任何未能符合稅法規(guī)定的情形，例如遲繳了稅金。這樣稅務(wù)管理人員才能評估和預(yù)警生產(chǎn)經(jīng)營活動中的稅務(wù)風(fēng)險，并且實(shí)施應(yīng)對措施。

目前，很多境內(nèi)企業(yè)還缺乏對海外公司的稅收政策環(huán)境、稅負(fù)水平的研究和分析，不熟悉境外企業(yè)能夠享受稅收協(xié)定(安排)，也不了解可以申請啟動稅務(wù)相互協(xié)商程序解決有關(guān)國際稅務(wù)爭議的問題。這就需要“走出去”企業(yè)理解稅務(wù)專業(yè)人員的價值，定期了解海外稅務(wù)環(huán)境，也可以主動和主管稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通尋求他們的幫助和協(xié)調(diào)。當(dāng)然，隨著企業(yè)的不斷壯大，稅務(wù)的內(nèi)部集中化管理也會為企業(yè)帶來成本節(jié)約的效應(yīng)與專業(yè)化管理的優(yōu)勢。

三、小結(jié)

BEPS行動計劃和成果正在塑造更加透明的國際稅收環(huán)境，實(shí)質(zhì)經(jīng)濟(jì)活動和價值創(chuàng)造相匹配將是未來各國稅收法規(guī)的發(fā)展趨勢。然而，不僅是BEPS行動計劃，各國的稅收體系復(fù)雜且各異，而且隨著商業(yè)發(fā)展與政治環(huán)境的變化，還將有不同的扶持與打擊對象。建議“走出去”企業(yè)能夠重視稅務(wù)風(fēng)險，建立相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險管理制度，擁有專門的稅務(wù)管理團(tuán)隊(duì)，以應(yīng)對變化的國際稅務(wù)環(huán)境與挑戰(zhàn)。

本文由畢馬威企業(yè)咨詢（中國）有限公司孫嘉瑩等共同整理

責(zé)任編輯：高仲芳