鄭凌云

一、商標(biāo)及商標(biāo)的種類

1.商標(biāo)的概念

商標(biāo)是生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者為了使自己生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的商品或提供的服務(wù)與其他生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者的商品或服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)而使用的一種標(biāo)記。通俗直白一些，商標(biāo)就是一種“標(biāo)記”。

2.商標(biāo)的種類

（1）按商標(biāo)構(gòu)成分類

①文字商標(biāo)：商標(biāo)以各種語(yǔ)言文字、字母和數(shù)字組成。

②圖形商標(biāo)：由平面或立體圖形構(gòu)成的商標(biāo)

③組合商標(biāo)：由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)準(zhǔn)和顏色組

合等要素組合而成的商標(biāo)。

④三維商標(biāo)：也稱立體商標(biāo)，以占據(jù)一定空間的立體實(shí)物，如

產(chǎn)品的造型、產(chǎn)品的實(shí)體包裝物等組成的商標(biāo)。

（2）按商標(biāo)的用途分類

①商品商標(biāo)：指定使用在商品上標(biāo)明商品來(lái)源的商標(biāo)。商品商標(biāo)是數(shù)量最多、用途最廣的商標(biāo)。商標(biāo)局《類似商標(biāo)服務(wù)項(xiàng)目區(qū)分表》劃分的45個(gè)項(xiàng)目類別中第1類-34類是商品項(xiàng)目。

②服務(wù)商標(biāo)：指使用于向社會(huì)提供的服務(wù)項(xiàng)目上，用于區(qū)分服務(wù)的提供者的商標(biāo)。商標(biāo)局《類似商標(biāo)服務(wù)項(xiàng)目區(qū)分表》劃分的45個(gè)項(xiàng)目類別中第35類-45類是服務(wù)項(xiàng)目。

（3）依據(jù)注冊(cè)人的特殊性，商標(biāo)還包括

①集體商標(biāo)

指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織的成員資格的標(biāo)準(zhǔn)。

②證明商標(biāo)

指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的的單位或個(gè)人使用于其商品或服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定的品質(zhì)的標(biāo)志。

二、商標(biāo)的法定構(gòu)成要素

1.具有可視性

《商標(biāo)法》第八條規(guī)定了商標(biāo)是可視性標(biāo)志，就是說(shuō)商標(biāo)是一個(gè)視覺(jué)標(biāo)志，包括平面的立體的，看不見(jiàn)的標(biāo)志比如氣體、音響就不能作為商標(biāo)注冊(cè)。

2.具有顯著性

《商標(biāo)法》第九條規(guī)定“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別”。所謂的顯著特征就是具有個(gè)性特征，其表現(xiàn)的形式和表現(xiàn)內(nèi)容具有一定的獨(dú)創(chuàng)性。如：可口可樂(lè)，海爾等名稱都是無(wú)含義的自創(chuàng)詞，其表現(xiàn)形式也有獨(dú)創(chuàng)性?！渡虡?biāo)法》第十一條規(guī)定缺乏顯著特征的標(biāo)志不能作為商標(biāo)注冊(cè)。所以，各個(gè)業(yè)務(wù)部門在設(shè)計(jì)商標(biāo)時(shí)就要考慮顯著性的因素，從最開(kāi)始就避免無(wú)法取得商標(biāo)專用權(quán)的可能性。

3.具有可注冊(cè)性

具有可注冊(cè)性從兩個(gè)方面來(lái)講：其一是要符合商標(biāo)法的規(guī)定，其二是不與他人在先權(quán)利相沖突。

其一：商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定

《商標(biāo)法》第十條規(guī)定了不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志，也就是商標(biāo)禁用條款（絕對(duì)禁用條款），第一款共八個(gè)方面，第二款規(guī)定了縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名不得作為商標(biāo)。

舉例：2001年6月四川五糧液集團(tuán)公司申請(qǐng)注冊(cè)的“名揚(yáng)天下”商標(biāo)經(jīng)商標(biāo)局審查后以該商標(biāo)“夸大宣傳并帶有欺騙性”為由，2002年4月予以駁回，五糧液集團(tuán)公司對(duì)此不服，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審，2004年6月，商標(biāo)評(píng)審委審查后認(rèn)為名揚(yáng)天下顧名思義就是表示名聲傳播很廣，聲譽(yù)遍布整個(gè)世界。將其作為商標(biāo)用于指定的白酒、紅酒等商品上，構(gòu)成了對(duì)本商品質(zhì)量及知名度等特點(diǎn)的夸大宣傳作用，屬于《商標(biāo)法》的禁用標(biāo)志。

其二：不與他人在先權(quán)利相沖突

他人的在先權(quán)利表現(xiàn)為兩方面：商標(biāo)的在先權(quán)利和其它合法的在先權(quán)利。

《商標(biāo)法》第二十八條、第二十九條規(guī)定了商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t。也就是說(shuō)：如果在同一種商品或類似商品上，您的商標(biāo)與他人已經(jīng)注冊(cè)的或申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)相同或者近似的話，那么成功的希望就很小了。

《商標(biāo)法》第九條規(guī)定，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)不得與他人在先的合法權(quán)利相沖突。這里所說(shuō)的在先權(quán)利，主要是指姓名權(quán)、肖像權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱的商號(hào)權(quán)以及域名。對(duì)于在先權(quán)利，就目前條件和實(shí)際情況要想完全避免是有相當(dāng)難度的，這里只是提醒申請(qǐng)人在選擇商標(biāo)設(shè)計(jì)商標(biāo)時(shí)要有充分注意，事先進(jìn)行必要的可行性研究和必要的調(diào)查，避免徒勞無(wú)功。

總結(jié)以上所說(shuō)到的幾點(diǎn)，一件好的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是具有個(gè)性特征的、有獨(dú)創(chuàng)性的、合法的（符合商標(biāo)法的規(guī)定）、合理的（有文化內(nèi)涵、便于認(rèn)讀、形式簡(jiǎn)單明快、有時(shí)代特色、有通用性）視覺(jué)標(biāo)志。在選擇設(shè)計(jì)商標(biāo)時(shí)，切忌“先天不足”。

三、商標(biāo)申請(qǐng)的流程

商標(biāo)申請(qǐng)大致經(jīng)過(guò)四個(gè)步驟：

1.向國(guó)家商標(biāo)局提交申請(qǐng)資料。

2.商標(biāo)局下發(fā)《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)受理通知書》。

申請(qǐng)手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫書件的，商標(biāo)局編寫《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)受理通知書》下發(fā)給申請(qǐng)人，因此，收到《受理通知書》只代表形式上符合了規(guī)定，并不代表注冊(cè)商標(biāo)成功。

3.商標(biāo)局按照商標(biāo)法規(guī)定對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行初步審定，凡符合商標(biāo)法規(guī)定的，予以公告。

4.公告三個(gè)月，若無(wú)人提出異議，則授予注冊(cè)商標(biāo)。若有人提出異議，則進(jìn)入商標(biāo)爭(zhēng)議處理程序。

若商標(biāo)申請(qǐng)進(jìn)展順利，則一年左右可以拿到商標(biāo)注冊(cè)證。另外，商標(biāo)審查統(tǒng)一由國(guó)家商標(biāo)局審查，也就是說(shuō)全國(guó)各地的商標(biāo)都要匯總到國(guó)家商標(biāo)局審查，地方商標(biāo)局沒(méi)有審查權(quán)利。

四、商標(biāo)注冊(cè)、使用過(guò)程中應(yīng)注意的事項(xiàng)

1.組合商標(biāo)不能拆分使用

組合商標(biāo)（文字、圖形、數(shù)字等多種要素組成）注冊(cè)難度最大，保護(hù)范圍也是最大的，但是使用起來(lái)不是很方便，不能拆分使用。所以大家注冊(cè)時(shí)要考慮清楚是文字、圖形單獨(dú)注冊(cè)還是組合注冊(cè)。

2.黑白商標(biāo)可變色、彩色商標(biāo)不能變

商標(biāo)注冊(cè)時(shí)顏色最好用黑白色，因?yàn)槿糇?cè)時(shí)帶有顏色，則使用時(shí)就只能用注冊(cè)時(shí)的顏色，也就是說(shuō)注冊(cè)為黃色，則使用時(shí)只能用黃色，而注冊(cè)為黑白色，則使用時(shí)可以變換成各種顏色使用。

3.保護(hù)從注冊(cè)批準(zhǔn)開(kāi)始，排他從注冊(cè)申請(qǐng)開(kāi)始

從我們向商標(biāo)局提出申請(qǐng)，遞交了申請(qǐng)資料開(kāi)始，商標(biāo)法就保護(hù)了我們的申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)，以后別人再申請(qǐng)同樣或類似的商標(biāo)就肯定會(huì)被駁回。

商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)從注冊(cè)批準(zhǔn)開(kāi)始，申請(qǐng)商標(biāo)到拿到商標(biāo)注冊(cè)證，大約需要一年的時(shí)間。在此過(guò)程中，可能會(huì)有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手使用我們申請(qǐng)的商標(biāo)，而我們卻無(wú)從投訴，為了盡量減少我們損失，我們?cè)谏暾?qǐng)之前應(yīng)當(dāng)做好保密工作。

4.注冊(cè)商標(biāo)之前要查詢，提高注冊(cè)效率

商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之前，有必要先進(jìn)行查詢，因?yàn)槟x定的商標(biāo)有可能和他人已經(jīng)在先申請(qǐng)或者注冊(cè)的商標(biāo)相同或相似。先行查詢可以減少申請(qǐng)被駁回的幾率（風(fēng)險(xiǎn)），最關(guān)鍵的是提高商標(biāo)注冊(cè)的效率。

5.申請(qǐng)圖樣要清晰，保證排他性及時(shí)到位

一定要保證申請(qǐng)商標(biāo)圖樣清楚，若不清楚，商標(biāo)局會(huì)駁回，申請(qǐng)日期不予保留，這樣就有可能失去申請(qǐng)?jiān)谙鹊臋?quán)利。

6.注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記在注冊(cè)批準(zhǔn)前不能使用

注冊(cè)商標(biāo)可以標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)”字樣或注冊(cè)標(biāo)記“R”或“注”。在商品上不便標(biāo)明的，也可在商品包裝或其他附著物上標(biāo)明。這是商標(biāo)法賦予注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利，所有者可以選擇是否標(biāo)明。但是，正在申請(qǐng)但未取得注冊(cè)的商標(biāo)不能標(biāo)“R”或“注”。

7.不得自行改變注冊(cè)商標(biāo)

注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)志是一個(gè)不可分割的整體，法律只保護(hù)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，若該核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)一經(jīng)改動(dòng)（包括商標(biāo)字體、字形、線條等方面），法律就不予保護(hù)。依據(jù)商標(biāo)法第22條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)需要改變其標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)使用應(yīng)以核定使用的類別為限。若使用類別變動(dòng)，也應(yīng)提出新的注冊(cè)申請(qǐng)。

8.注冊(cè)事項(xiàng)變更，必須辦理變更手續(xù)

注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人的名義、地址等因行政隸屬發(fā)生變化、聯(lián)營(yíng)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、恢復(fù)老字號(hào)等原因或因遷址等原因發(fā)生變化后，均應(yīng)當(dāng)辦理變更注冊(cè)手續(xù)。

9.不得連續(xù)3年停止使用注冊(cè)商標(biāo)

商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)后連續(xù)3年停止使用的，有可能導(dǎo)致權(quán)利的喪失。這里的使用包括廣告宣傳、展覽、許可等方面使用注冊(cè)商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，對(duì)于連續(xù)3年停止使用注冊(cè)商標(biāo)，任何人有權(quán)向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。

10.注冊(cè)保護(hù)年限為10年，到期必須續(xù)展

到期前六個(gè)月要提出續(xù)展申請(qǐng)，若未能提出，則到期后六個(gè)月內(nèi)一定要提出續(xù)展申請(qǐng)，不然，就喪失了商標(biāo)權(quán)。

11.保存好使用和注冊(cè)檔案，以維護(hù)好權(quán)益

為了更好地保護(hù)注冊(cè)人商標(biāo)權(quán)利，注冊(cè)人一定要重視商標(biāo)使用檔案管理，使用紀(jì)錄就是證據(jù)。例如：銷售合同、產(chǎn)品（最早使用）等，盡量都要保存。這對(duì)于將來(lái)申請(qǐng)商標(biāo)復(fù)審會(huì)有很大的作用。