文 / 劉鋼

2015年12月底,某縣級(jí)食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員對(duì)一家持有《餐飲服務(wù)許可證》的餐館使用的預(yù)包裝食品菜籽油進(jìn)行監(jiān)督抽檢，在其食品庫(kù)房?jī)?nèi)抽取了該餐館依法采購(gòu)的來(lái)源合法的菜籽油樣品3桶（同批號(hào)8桶，剩余5桶），每桶價(jià)格40元，總采購(gòu)貨值金額共320元；現(xiàn)場(chǎng)檢查還發(fā)現(xiàn)庫(kù)房的貨架上放有5瓶超過(guò)保質(zhì)期的預(yù)包裝食品豆瓣，貨值金額共50元，執(zhí)法人員對(duì)超過(guò)保質(zhì)期的食品進(jìn)行了扣押。

2016年1月底,該餐館的菜籽油檢驗(yàn)結(jié)果判定為屬于“超限量使用食品添加劑的食品”，不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。抽檢后，該餐館已使用完4桶，獲違法所得160元，還剩下1桶菜籽油未使用。

在餐館庫(kù)房發(fā)現(xiàn)過(guò)期食品如何定性

對(duì)該餐館庫(kù)房?jī)?nèi)存放有超過(guò)保質(zhì)期的預(yù)包裝食品應(yīng)怎樣處理，執(zhí)法人員提出了兩種不同的意見(jiàn)。

第一種意見(jiàn)：應(yīng)該以經(jīng)營(yíng)超過(guò)保質(zhì)期的食品進(jìn)行立案查處。

理由是：根據(jù)2012年11月7日《國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室關(guān)于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關(guān)條款問(wèn)題的復(fù)函》中明確指出：“超過(guò)保質(zhì)期和標(biāo)識(shí)不符合規(guī)定的預(yù)包裝食品進(jìn)入餐飲服務(wù)單位食品處理區(qū)，應(yīng)視為違法經(jīng)營(yíng)行為，相關(guān)處罰適用《食品安全法》第八十五、第八十六條規(guī)定。對(duì)應(yīng)新修訂的《食品安全法》應(yīng)適用第一百二十四條、第一百二十五條的規(guī)定。根據(jù)國(guó)家食品藥品監(jiān)管總局2015年9月30日發(fā)布施行的《關(guān)于印發(fā)食品經(jīng)營(yíng)許可審查通則（試行）的通知》第五十二條第一款關(guān)于“食品處理區(qū)”的定義是：“指食品的粗加工、切配、烹調(diào)和備餐場(chǎng)所、專(zhuān)間、食品庫(kù)房（包括鮮活水產(chǎn)品儲(chǔ)存區(qū)）、餐用具清洗消毒和保潔場(chǎng)所等區(qū)域” 。由此可見(jiàn)，食品庫(kù)房包括在“食品處理區(qū)”的范圍內(nèi)，在該餐館庫(kù)房?jī)?nèi)檢查發(fā)現(xiàn)有超過(guò)保質(zhì)期的預(yù)包裝食品豆瓣，并未明確標(biāo)明不再繼續(xù)使用，則應(yīng)該視為違法經(jīng)營(yíng)行為。因此，可以認(rèn)定該餐館的行為違反了新修訂的《食品安全法》第三十四條第一款：“禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)下列食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品……（十）標(biāo)注虛假生產(chǎn)日期、保質(zhì)期或者超過(guò)保質(zhì)期的食品、食品添加劑”的規(guī)定。依據(jù)新修訂的《食品安全法》第一百二十四條第一款：“違反本法規(guī)定，有下列情形之一，尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級(jí)以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門(mén)沒(méi)收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、食品添加劑，并可以沒(méi)收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬(wàn)元的，并處五萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰款；貨值金額一萬(wàn)元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)許可證：……（五）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)標(biāo)注虛假生產(chǎn)日期、保質(zhì)期或者超過(guò)保質(zhì)期的食品、食品添加劑……”的規(guī)定進(jìn)行處罰。

第二種意見(jiàn)：應(yīng)該以未制定并實(shí)施原料控制要求立案查處。

理由是：參照上海市2012年出臺(tái)實(shí)施的《餐飲服務(wù)食品安全行政處罰適用指南（試行）》第十三條的規(guī)定，在當(dāng)事人倉(cāng)庫(kù)等貯存場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的，包裝上未標(biāo)明不再使用的超過(guò)保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照《食品安全法》第八十七條第（四）項(xiàng)“未按規(guī)定要求貯存、銷(xiāo)售食品或者清理庫(kù)存食品”處理。在廚房、冷菜間等生產(chǎn)加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的，且未明確標(biāo)明不再使用的超過(guò)保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照《食品安全法》第八十五條第（七）項(xiàng)“經(jīng)營(yíng)超過(guò)保質(zhì)期的食品”處理。

筆者認(rèn)為這樣的處理原則比較切合實(shí)際，也符合保障食品安全的精神實(shí)質(zhì)，如果在廚房和涼菜等操作間發(fā)現(xiàn)超過(guò)保質(zhì)期的、未明確標(biāo)示為不合格的、不再使用的食品，就應(yīng)認(rèn)定其屬于違法經(jīng)營(yíng)。

本案中，在該餐館庫(kù)房?jī)?nèi)發(fā)現(xiàn)有超過(guò)保質(zhì)期的預(yù)包裝食品豆瓣，并且未明確標(biāo)明不再使用，就應(yīng)該認(rèn)定其“未及時(shí)清理變質(zhì)或者超過(guò)保質(zhì)期的食品”，而不能簡(jiǎn)單地認(rèn)定其在經(jīng)營(yíng)超過(guò)保質(zhì)期的食品。

該餐館的行為違反了新修訂的《食品安全法》第五十四條第一款：“食品經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)按照保證食品安全的要求貯存食品，定期檢查庫(kù)存食品，及時(shí)清理變質(zhì)或者超過(guò)保質(zhì)期的食品”的規(guī)定，應(yīng)依據(jù)《食品安全法》第一百三十二條：“違反本法規(guī)定，未按要求進(jìn)行食品貯存、運(yùn)輸和裝卸的，由縣級(jí)以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理等部門(mén)按照各自職責(zé)分工責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，并處一萬(wàn)元以上五萬(wàn)元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)許可證”的規(guī)定進(jìn)行處罰。筆者贊同第二種意見(jiàn)。

使用不合格的菜籽油處罰否

對(duì)該餐館使用抽檢不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的菜籽油應(yīng)怎樣處理，執(zhí)法人員提出了三種不同的觀點(diǎn)。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：應(yīng)按經(jīng)營(yíng)超限量使用食品添加劑的食品處罰。

理由是：該餐館采購(gòu)超限量使用食品添加劑的、不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的菜籽油，將其作為加工制作菜品的原料，應(yīng)視為違法經(jīng)營(yíng)行為，違反了《食品安全法》第三十四條：“禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)下列食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品：……（四）超范圍、超限量使用食品添加劑的食品”的規(guī)定，應(yīng)該依據(jù)《食品安全法》第一百二十四條第一款：“違反本法規(guī)定，有下列情形之一，尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級(jí)以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門(mén)沒(méi)收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、食品添加劑，并可以沒(méi)收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬(wàn)元的，并處五萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰款；貨值金額一萬(wàn)元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)許可證：……（三）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)超范圍、超限量使用食品添加劑的食品”的規(guī)定實(shí)施行政處罰。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為：應(yīng)按采購(gòu)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料處罰。

理由是：該餐館的行為違反了《食品安全法》第五十五條第一款：“餐飲服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定并實(shí)施原料控制要求，不得采購(gòu)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料。倡導(dǎo)餐飲服務(wù)提供者公開(kāi)加工過(guò)程，公示食品原料及其來(lái)源等信息”的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)《食品安全法》第一百二十五條第一款：“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級(jí)以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門(mén)沒(méi)收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、食品添加劑，并可以沒(méi)收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬(wàn)元的，并處五千元以上五萬(wàn)元以下罰款；貨值金額一萬(wàn)元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷(xiāo)許可證：……（四）食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者采購(gòu)或者使用不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品”的規(guī)定實(shí)施行政處罰。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為：可以免于處罰，但應(yīng)當(dāng)沒(méi)收其違法所得和不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品。

理由是：根據(jù)《食品安全法》第一百三十六條：“食品經(jīng)營(yíng)者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購(gòu)的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實(shí)說(shuō)明其進(jìn)貨來(lái)源的，可以免予處罰，但應(yīng)當(dāng)依法沒(méi)收其不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品；造成人身、財(cái)產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，該餐館采購(gòu)菜籽油依法實(shí)施了進(jìn)貨查驗(yàn)，并向銷(xiāo)售方索取了《食品經(jīng)營(yíng)許可證》《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》等資質(zhì)證明、檢驗(yàn)報(bào)告等復(fù)印件，有充分證據(jù)證明其不知道該批菜籽油不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能夠如實(shí)說(shuō)明該批菜籽油的進(jìn)貨來(lái)源，食品采購(gòu)驗(yàn)收記錄等完整齊全，完全符合“免予處罰”的條件。

但根據(jù)《食品安全法》第一百二十四條第一款第（三）項(xiàng)和第一百三十六條的規(guī)定，在“免予罰款處罰”的同時(shí)，應(yīng)沒(méi)收該餐館的違法所得280元（含抽樣款120元）和1桶不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的菜籽油。筆者比較贊同第三種觀點(diǎn)。