摘要：最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）規(guī)定，當事人指稱他人侵犯其商業(yè)秘密的，應當對其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實質相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。筆者通過具體案例闡述了相關觀點。

關鍵詞：商業(yè)秘密；問題；探討

中圖分類號：D915.1文獻標識碼：A文章編號：1671-864X（2016）10-0 120 -01

一、涉及商業(yè)秘密案件的舉證責任

發(fā)生了侵犯商業(yè)秘密的案件，由誰負責證明？關于商業(yè)秘密案件的舉證責任，我國法律規(guī)定由原告承擔舉證責任。

最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）規(guī)定，當事人指稱他人侵犯其商業(yè)秘密的，應當對其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實質相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。其中，商業(yè)秘密符合法定條件的證據，包括商業(yè)秘密的載體、具體內容、商業(yè)價值和對該項商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等。

北京市高級人民法院《關于審理反不正當競爭案件幾個問題的解答（試行）》（京高法發(fā)[1998]73號）“9、審理侵犯商業(yè)秘密的案件，應要求原告舉證證明哪些問題？”答：審理侵犯商業(yè)秘密案件，應要求原告舉證說明其擁有的商業(yè)秘密的內容、范圍，采取的保密措施以及被告實施了哪些不正當競爭行為。

《江蘇省高級人民法院關于審理商業(yè)秘密案件有關問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）對商業(yè)秘密案件的舉證責任也做了規(guī)定。（1）權利人應就其系適格的訴訟主體資格、保護的信息是商業(yè)秘密以及被控侵權人采取了不正當手段獲得其商業(yè)秘密等負舉證責任。（2）權利人能證明被控侵權人使用的信息與其商業(yè)秘密具有相同性且存在獲取商業(yè)秘密條件的，可以申請證據保全。（3）對當事人提交的可能涉及商業(yè)秘密且要求保密的證據，應當在權利人的訴訟請求范圍內組織質證。但質證前當事人及委托代理人應作書面的保密承諾。

國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定（修正）》第五條 權利人（申請人）認為其商業(yè)秘密受到侵害，向工商行政管理機關申請查處侵權行為時，應當提供商業(yè)秘密及侵權行為存在的有關證據。被檢查的單位和個人（被申請人）及利害關系人、證明人，應當如實向工商行政管理機關提供有關證據。權利人能證明被申請人所使用的信息與自己的商業(yè)秘密具有一致性或者相同性，同時能證明被申請人有獲取其商業(yè)秘密的條件，而被申請人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法獲得或者使用的證據的，工商行政管理機關可以根據有關證據，認定被申請人有侵權行為。

二、誰是商業(yè)秘密案件的原告

一般情況下，商業(yè)秘密案件的原告就是持有商業(yè)秘密的權利人。但是在商業(yè)秘密許可使用的情況下，誰是商業(yè)秘密案件的原告，就值得斟酌。

根據最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）規(guī)定，許可使用的情況下，對于侵犯商業(yè)秘密行為，如下主體可以作為原告起訴：

（1）商業(yè)秘密獨占使用許可合同的被許可人；

（2）排他使用許可合同的被許可人和權利人共同提起訴訟；

（3）在權利人不起訴的情況下，排他使用許可合同的被許可人自行提起訴訟。

（4）普通使用許可合同的被許可人和權利人共同提起訴訟；

（5）權利人書面授權，普通使用許可合同的被許可人單獨提起訴訟。

三、關于商業(yè)秘密訴訟的司法鑒定問題

有些地方法院在審理涉及商業(yè)秘密案件時，委托鑒定機關對設計的技術信息進行司法鑒定，要求鑒定機關就涉案信息是否商業(yè)秘密提供鑒定意見。

其實是否商業(yè)秘密是一個法律判斷問題，而根據《民事訴訟法》的規(guī)定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。例如涉及的專業(yè)技術圖紙、工藝等類似信息否具有公知性、是否具有實用性等事實作出鑒定。至于涉案的信息最終是否可以認定為商業(yè)秘密，應該由法院自行作出。北京市高級法院在《關于審理反不正當競爭案件幾個問題的解答（試行）》對此亦作出了規(guī)定。

北京市高級人民法院《關于審理反不正當競爭案件幾個問題的解答（試行）》（京高法發(fā)[1998]73號）“13.能否委托鑒定部門鑒定信息是否構成商業(yè)秘密？答：某一信息是否構成商業(yè)秘密是在適用法律對事實進行認定后產生的結果，應由法院根據事實和法律作出判斷，不宜委托鑒定部門鑒定?！?/p>

四、侵害商業(yè)秘密的賠償額如何確定

《反不正當競爭法》第二十條規(guī)定，經營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）規(guī)定，確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權的損害賠償額的方法進行。因侵權行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應當根據該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。

《專利法》第六十五條規(guī)定，侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。

根據上述規(guī)定，商業(yè)秘密侵權賠償額應按照如下方法確定：

1.商業(yè)秘密的侵權人應當賠償被侵害的經營者的實際損失；

2.被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；

3.權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。

3.被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用；

4.因侵權行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應當根據該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。

5.權利人的損失、侵權人獲得的利益和許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據商業(yè)秘密的類型、侵權行為的性質和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。

作者簡介：李尚書，沈陽師范大學法學院2013級在職法律碩士。