文/張杰

FIDIC合同條款——助力中國工程企業(yè)“走出去”的“葵花寶典”

文/張杰

近些年來，中國企業(yè)在國際工程市場的范圍和份額不斷擴展，工程項目的結(jié)構(gòu)比例也發(fā)生了很大的變化，從最初的住房、路橋等土建工程項目到電站、水利、石油、化工、通信等基礎設施和工業(yè)生產(chǎn)領域的工程建設項目，承包形式也從主要做土建施工逐步發(fā)展為勘察設計、EPC到BOT、PPP等模式，我國國際工程企業(yè)所承接的海外項目數(shù)量和類型越來越多，這對于“走出去”的中國的企業(yè)來講既是機遇，也是挑戰(zhàn)?！八敛环?、經(jīng)驗缺乏，如何適應國際市場氣候，如何在國際工程市場上呼風喚雨，除了提高自身技術(shù)水平和加強業(yè)務素質(zhì)水平以外，還需要養(yǎng)成國際化的思維，遵循國際化做法，擁有能夠運用國際化的項目管理方式和相關合同法律的人才。對于“走出去”的中國工程企業(yè)來講，熟練掌握和運用菲迪克（FIDIC）合同條款，無疑是提高項目管理水平、避免和減少損失、少交學費的一條捷徑，一個很好的選擇。

本刊特別采訪了從事國際工程的一線人員、專業(yè)律師、咨詢機構(gòu)的代表，初步探討了菲迪克合同條款在中國應用的具體情況，以及對我國國際工程的促進作用。

受訪人

梁艦

中建政研集團董事長、北京中建政研信息咨詢中心主任

呂春妹

中國中材國際工程股份有限公司商務經(jīng)理、中建政研專家委員會委員

朱中華

建緯（北京）律師事務所高級合伙人、中建政研專家委員會委員

魯布革水電站 菲迪克合同款中國應用之濫殤

梁艦

中國對菲迪克合同條款的應用始于20世紀80年代的魯布革水電站。

1981年6月，國家批準建設裝機60萬千瓦的魯布革水電站。開工3年后的1984年4月，原水利電力部決定在魯布革工程中采用世界銀行貸款，這是我國第一個利用世界銀行貸款的基本建設項目。但是根據(jù)與世界銀行的使用貸款協(xié)議，魯布革部分項目——引水隧洞工程必須進行國際招標。魯布革電站工地先后引來了7個國家的承包商、制造商和世界銀行聘請的近百名咨詢專家。在中國、日本、挪威、意大利、美國、德國、南斯拉夫、法國共8國承包商的競爭中，日本大成公司中標。同時，挪威和澳大利亞政府決定向工程提供貸款和咨詢服務。

呂春妹

作為國際上權(quán)威的咨詢工程師機構(gòu)，F(xiàn)IDIC編寫和出版的標準合同條件以其結(jié)構(gòu)嚴謹、語言準確、論述全面、客觀公正、操作性強而著稱，被國際工程界廣泛認可和采用，并被推崇為國際慣例。世界銀行、亞洲開發(fā)銀行、非洲開發(fā)銀行等指定其工程項目必須采用FIDIC合同版本。魯布革水電站是我國首次利用世界銀行貸款并實行國際招投標的建設項目，也是中國第一個使用FIDIC合同條款的工程，對當時基本封閉的中國工程界是一個極大的沖擊。從此FIDIC合同進入了中國工程界的視野，并隨著時間的推移，對中國工程建設業(yè)產(chǎn)生了深遠的影響。

菲迪克合同條款 工程邏輯，項目管理的規(guī)范

梁艦

做國際承包項目，當爭端涉及的金額達到了相當?shù)臄?shù)量時，一定就會涉及仲裁。比如，我曾經(jīng)在尼泊爾做過的某世界銀行投資項目，全部采用了FIDIC合同條款，咨詢工程師都是英國人。在項目進行中，我們發(fā)現(xiàn)中國人和英國人在思維上存在著明顯的區(qū)別，英國人是非常嚴肅的，無論什么東西統(tǒng)統(tǒng)都以白紙黑字為準——不是中文，是英文！如果發(fā)生了爭端，你想提出國際仲裁，或者通過當?shù)胤沙绦蛏显V，如果手頭沒有證據(jù)，那就會處于劣勢；如果你有證據(jù)，則可以通過仲裁拿到賠償。而提供書面證據(jù)，恰恰是中國公司非常薄弱的環(huán)節(jié)，這就是現(xiàn)實。在國外，如果你沒有文字依據(jù)作為支撐，誰想幫你也都幫不了你。同時，在FIDIC合同里面一定還會提及最終適用法律（governing law），一般要以項目所在國的法律為準，在中國適用中國的法律，在印度適用印度的法律。

其實，中國有自己的特點，完全沒必要在國內(nèi)強推菲迪克合同條款，但其中許多理念是值得我們學習和借鑒的。必須指出的是：如果企業(yè)要走出國門，就一定要與國際慣例接軌！這時熟知菲迪克條款就十分必要了——要注意的是并不僅僅限于能夠閱讀菲迪克條款，而是能夠在深層次上理解其實際操作，真正用好菲迪克合同解決項目中的問題！

所以，為了助力工程企業(yè)學習、了解和掌握FIDIC，為企業(yè)搭建交流平臺，我們早在2004年就開設了FIDIC主題培訓課程，舉辦了幾十期培訓班。在幫助企業(yè)認識FIDIC合同、了解合同風險點、提高合同談判和運用能力方面做了許多有益的探索。

朱中華

菲迪克合同條款對我國的工程項目管理產(chǎn)生了很大影響，特別是改變了我們工程項目的商務和合同管理理念與做法。1991年建設部出版了第一版《建設工程施工合同示范文本》。這個示范文本在很大程度上借鑒了菲迪克合同條款，包括合同的體例結(jié)構(gòu)、概念、條款設置、條款具體的內(nèi)容等。后來的1999版和2013版《建設工程施工合同示范文本》也是如此。發(fā)改委牽頭起草的標準建設工程合同文本，其他部委、地方有關部門起草的建設工程合同示范文本，都在不同程度上借鑒了FIDIC合同條件的內(nèi)容。

現(xiàn)在國家各部委和地方借鑒FIDIC合同編寫的建設工程合同示范文本，很大程度上是按照工程實施順序和工程需求編寫的，體現(xiàn)了強烈的工程邏輯，這和FIDIC的做法也是一致的?？梢哉f菲迪克合同條款不僅僅是一個法律文件，更是一個工程項目管理文件，是工程項目的管理規(guī)范。作為國際工程行業(yè)公認的菲迪克合同條款來說，通常被稱為國際工程項目管理的圣經(jīng)，也反映了FIDIC合同條款在國際工程項目管理中的地位和重要作用。

菲迪克合同條款對中國的影響，我認為主要集中在以下四個方面。

第一，對中國使用國際金融機構(gòu)資金的項目的影響。像魯布革這種使用國際金融機構(gòu)的資金進行國際招標的項目，此后也涌現(xiàn)了不少。許多使用國際金融機構(gòu)融資的項目，融資機構(gòu)要求必須使用菲迪克合同條款，比如使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行、非洲開發(fā)銀行、黑海貿(mào)易開發(fā)銀行、加勒比海開發(fā)銀行、歐洲復興開發(fā)銀行、泛美開發(fā)銀行等國際金融機構(gòu)資金的項目，都必須使用FIDIC合同條件。如果在中國的項目使用了這些國際金融機構(gòu)的融資，那么往往就要求適用該機構(gòu)標準的招標程序和招標文件，就合同條款來講即采用FIDIC合同條件。我國《招標投標法》第67條對此做了專門的規(guī)定。

第二，對中國外商投資項目的影響。外國企業(yè)在中國投資建設的項目，一般不愿意使用我國政府頒布的示范文本，如果采用他們的文本往往也不符合中國的具體情況，中國的承包商也不一定愿意接受；那么，采用大家都比較較熟悉的國際公認的FIDIC合同文本往往就是一個比較好的選擇，例如，英國某銀行在天津的營運中心大樓的建設項目，就采用了菲迪克合同條款。

第三，對我國國內(nèi)合同示范文本和項目管理的影響。如上所述，我國各主管部委和地方政府編寫的建設工程合同示范文本以及工程管理制度和規(guī)范，都不同程度地受到了FIDIC合同條件的影響，這對我國建設工程合同與項目管理影響是顯而易見的。

第四，對中國企業(yè)“走出去”承接海外工程項目的影響。中國工程企業(yè)“走出去”到國際工程市場上承接項目，相當一部分工程項目會使用菲迪克合同條款，即使不使用FIDIC合同條件，也可以參考菲迪克合同文本，對項目合同進行評審和合同談判，因為菲迪克合同條件得到了國際工程行業(yè)的公認，具有很強的適用性和權(quán)威性。因此，作為“走出去”或者準備“走出去”的中國工程企業(yè)，學習研究和熟練掌握FIDIC合同條件及其應用就是非常必要的。

呂春妹

我國工程業(yè)在新世紀開始成規(guī)模地走向國際市場，數(shù)十年來國內(nèi)大量的工程實踐經(jīng)驗為我們“走出去”奠定了堅實的基礎，但是我們在國際工程商務和法務等方面沒有多少積淀，可借鑒的資料也很少。FIDIC為我們學習國際工程合同提供了一個很好的范本，學習FIDIC的意義已經(jīng)不局限于FIDIC條款本身。通過精讀FIDIC我們可以了解和掌握國際工程合同的原理、國際慣例、國際工程管理理念、相關的商務和法律等知識，從而全面把握和理解FIDIC合同條件并舉一反三為我所用。

機遇背后的風險 撬動國際市場困難重重

“走出去”為中國工程企業(yè)帶來了巨大的市場和利潤空間。近10年的時間里，全行業(yè)營業(yè)收入增長了十幾倍，中國工程行業(yè)走出去的步伐不斷加快，在非洲、東南亞、中東、上合組織成員國、拉美等海外市場取得可喜業(yè)績。但是，我們同樣也應該看到我們在國際上遭遇到的各種各樣的難題和挑戰(zhàn)。語言、人才、法律、民俗、維權(quán)、商務管理、國際化程度、建筑標準、宗教等，不斷在刷新著國人海外工程的認知、做法和經(jīng)驗。

呂春妹

其實對于國際工程而言，我們的技術(shù)、設計、裝備、施工都有優(yōu)勢。中國的水泥、鋼鐵、煤炭產(chǎn)量和高鐵里程都超過了世界總量的一半，在國內(nèi)如此眾多的工程項目中我們積累了豐富的經(jīng)驗，“中國速度”更是無人能比，前不久的北京三元橋大修換梁43個小時完工恢復通車，令世界瞠目結(jié)舌！但是在國際化的道路上，我們遇到了前所未有的困難和挫折。除政治風險、法律風險、稅務風險、匯率風險等風險外，海外項目還面臨著氣候異常、流行疾病、當?shù)匚镔Y缺乏和辦事效率低下、治安情況差等問題的困擾。我們的商務、法務、語言、技術(shù)標準方面是短板，不能很好地與國際接軌。中國承包商面臨著巨大的挑戰(zhàn)也付出了沉重的代價！

朱中華

中國企業(yè)在承接新的海外項目、簽訂國際工程項目合同之前，包括進入一個新的國家市場之前，很少進行盡職調(diào)查，尤其不習慣先對當?shù)氐姆?、環(huán)境、投資狀況進行詳細的實地調(diào)研；許多企業(yè)對于一些項目使用的國際公認的合同條件和國際工程實踐中的慣例和習慣做法也了解不夠，在談判階段缺乏必備的合同談判技巧，往往導致最終簽署的合同條款對自己不利，為項目實施留下隱患；在工程實施過程中，許多企業(yè)不習慣嚴格按照繁瑣的合同條款的規(guī)定履行，不習慣于國外“工程師”的嚴格管理；在發(fā)生索賠事件或糾紛以后，往往不能采取合適的解決措施，應對失當，無法利用合同條款和適用法律的規(guī)定減少損失，保護自己合理合法的權(quán)益；并且許多企業(yè)也不習慣或不愿意借助于包括國際工程律師和工程咨詢機構(gòu)在內(nèi)的外部專業(yè)資源為自己服務；等等。這些方面都造成我國的許多工程企業(yè)包括在國內(nèi)做得很好的企業(yè)和工程人員很難適應國外的情況，我們了解到的許多項目和企業(yè)都不同程度地存在著這些問題。

再有一個問題就是：在中國工程企業(yè)“走出去”的過程中，企業(yè)已經(jīng)走得很快、很遠，但是，相關服務行業(yè)沒有跟上。現(xiàn)在中國工程企業(yè)在ENR（《工程新聞紀錄》）的排行榜中數(shù)量和營業(yè)額都是最多的。根據(jù)2015年的統(tǒng)計，在ENR 250家最大國際承包商的排行榜中，有中國內(nèi)地承包商65家，海外收入總量達到897億美元，再次躍居世界首位。但是，與中國工程企業(yè)的迅猛發(fā)展相比，比較遺憾的一個情況是：中國的工程咨詢行業(yè)、律師服務行業(yè)、金融服務行業(yè)等為企業(yè)“走出去”提供服務的工程服務行業(yè)，沒有跟著中國企業(yè)一起“走出去”，導致中國工程企業(yè)孤軍深入，發(fā)生了許多問題，盡管他們可以使用國際資源，但是畢竟不如我們自己的服務更為到位。作為一個在國際工程企業(yè)工作多年現(xiàn)在專業(yè)從事國際工程的律師，這也是我們努力的方向，希望我們能為中國企業(yè)“走出去”盡一點微薄之力。

陽光總在風雨后 熟知菲迪克合同條款助中國國際工程一臂之力

在國際社會上的種種不適應，迫使我們必須主動去學習菲迪克合同條款，主動去適應國際規(guī)則和要求?？上驳氖?，在大量一線工程中，越來越多的企業(yè)積累了國際工程經(jīng)驗，擁有了高效的管理團隊和優(yōu)秀的市場開拓團隊，在國內(nèi)外建立起了市場信息獲取渠道和快速響應機制。在世界工程中逐漸打造出中國品牌！

呂春妹

盡管面臨著諸多的困難和挑戰(zhàn)，一路風雨走來，中國承包商沒有退縮！ 十幾年來的進取和拼搏令國際工程界對我們刮目相看！以我們公司為例，擁有新型干法水泥生產(chǎn)核心技術(shù)和完整EPC產(chǎn)業(yè)鏈，中材國際在新世紀之初高起點、大踏步地走向國際市場，并迅速得到了市場的認可，一躍成為全球最大的水泥工程系統(tǒng)集成服務商，連續(xù)七年國際市場占有份額第一！目前在70多個國家和地區(qū)承建了150多條生產(chǎn)線。SINOMA已成為享譽世界的中國品牌！

中國工程建設行業(yè)一直致力于為國內(nèi)外客戶提供專業(yè)高效的服務，一直致力深耕中國品牌于世界工程之列。

陽光總在風雨后，困難和挫折只是為了讓我們走得更遠，懂得更多。

后記

除了我們擅長的國內(nèi)市場，我們還應該期待“詩”和“遠方”，掌握像菲迪克合同條款一樣的國際工程實踐做法和國際慣例，提高自己的商務風險管理水平，充分整合國內(nèi)國際資源為自己服務，則是我們暢想國際工程美好未來的利器和“葵花寶典”！